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国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟321

一、

【案情】

??2017年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司(以下简（江南博哥）称北陵公司)。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28%，其他四位股东各得18%，从第六年开始平均分配利润。

??至2020年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。

??公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。

??千山公司总经理王五系甲的好友，千山公司向银行借款1000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。

??2018年5月，戊不幸于地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。

??北陵公司欲向银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同，但未办理抵押登记。

??2020年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。

??2020年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司150万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。

??【提问】

1.?北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效?为什么?

正确答案：

有效。《公司法》允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。

??《公司法》第34条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”可见，《公司法》允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法，故北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容有效。

[考点]商法

?

2.?丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果?在房屋已经由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任?

正确答案：

房屋未过户到公司名下不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任。

??《公司法》第26条第1款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”可见，出资不到位并不影响公司的设立，只是股东应当向公司足额缴纳，并向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

[考点]商法

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3.?丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金?为什么?

正确答案：

不构成。因为丁向公司借款100万元已经过股东会决议，签订了借款合同，形成了丁对公司的债务，不构成抽逃注册资金。

[考点]商法

?

4.?北陵公司于2020年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效?为什么?

正确答案：

未超过。因为丁作为债务人一直在履行债务。《民法典》第195条规定：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：(一)权利人向义务人提出履行请求；(二)义务人同意履行义务；(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁；(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”本题中，丁虽一直未归还借款，但每月均付给公司利息1万元，该行为表明其认同借款合同的存在，其主观上愿意承担还款义务，即同意履行，故诉讼时效中断；北陵公司于2020年8月请求丁归还借款，其请求权没有超过诉讼时效。

[考点]商法

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5.?北陵公司是否有权请求法院确认其向银行出具的担保函无效?为什么?

正确答案：

无权。《公司法》第148条第1款第3项规定：“……违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保……”第148条第2款规定：“董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”第149条