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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题39

一、单项选择题

1.?甲为债权人，乙为债务人，丙以自己所有的机器设备为乙的债务设定了抵押，债务到期后，乙没有偿还（江南博哥）债务，甲如果要行使抵押权，应当以谁为被告?______

A.可单独以乙为被告，判决中直接判处丙承担责任

B.可以以乙丙作为共同被告，也可以直接以丙作为被告

C.应当以乙丙为共同被告

D.应当单独以丙为被告

正确答案：C

[考点]担保合同纠纷的当事人确定

[解析]《担保法解释》第128条规定：“债权人向人民法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼。同一债权既有保证又有物的担保的，当事人发生纠纷提起诉讼的，债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告参加诉讼。”所以本题选C。

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2.?甲公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼?______

A.以股东会名义起诉公司

B.以公司名义起诉董事会

C.以股东名义起诉董事会

D.以股东名义起诉公司

正确答案：D

[考点]股东派生诉讼中原告的确定

[解析]根据《公司法》第22条第2款的规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。同时，由于董事会是公司的执行机构，不具有诉讼主体资格，股东起诉的应当以公司为被告。正确答案是D。

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3.?2004年10月，刘爽调到香港工作，将自己所有的宝马车交给罗小芳使用，并与罗小芳约定如果自己8年之内不回来就将该车送与罗小芳。2009年12月，罗小芳见刘爽去港后没有音讯，认为该车已属自己所有，便将此车租与张杰使用。2010年2月，刘爽突然回来，找到罗小芳要求交还自己原有的宝马车，两人发生争执。刘爽遂以罗小芳为被告向法院提起诉讼。法院经调查后发现，双方争执的宝马车现在由张杰租用，于是通知张杰参加到本案中来，张杰在本案中的诉讼地位是：______

A.原告

B.有独立请求权的第三人

C.被告

D.无独立请求权的第三人

正确答案：D

[考点]诉讼中的第三人

[解析]第三人可以分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人两种类型。有独立请求权的第三人是指对他人之间的诉讼标的主张独立的请求权，而参加到原、被告之间正在进行的诉讼中的人。无独立请求权的第三人，是指因正在进行的诉讼的裁判结果与他具有法律上的利害关系而参加诉讼的人。《民事诉讼法》第56条前两款规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。”本题中原告与被告之间争议的对象是宝马车的所有权，而张杰作为宝马车的承租人，他对双方之间的诉讼标的并没有独立的请求权，但是案件的审理结果又与其有着直接的利害关系，因此其在诉讼中的地位应当是无独立请求权的第三人，故选D。

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4.?2008年4月18日，甲乙丙三人开办了一家合伙企业，营业执照中登记字号为“便民贸易”，甲出资60%，乙出资30%，丙出资10%。7月15日，甲以合伙企业的名义与华风奶制品有限公司签订合同，购买牛奶500箱。但是由于甲对该合伙企业的销售能力估计过高，造成牛奶大量积压，同时“便民贸易”也不能按时向华风奶制品有限公司支付货款，华风奶制品有限公司于是向法院起诉，请问它应当以谁为被告?______

A.甲

B.甲乙丙三人

C.便民贸易

D.甲乙丙或者便民贸易

正确答案：C

[考点]合伙的诉讼地位

[解析]根据《民事诉讼法》第48条的规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人，又根据《民诉解释》第52条的规定，《民事诉讼法》第48条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：依法登记领取营业执照的合伙企业。本题中，“便民贸易”是一家领取营业执照的合伙企业，故可以以便民贸易的名义参与诉讼。

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5.?原告陈向前与被告韩斌因为借款发生纠纷到法院提起诉讼。在一审过程中，韩斌由于意外事件死亡，一审法院通知他的继承人韩文参加诉讼。韩文参加诉讼，提出其父韩斌所做的向原告借款的自认因为不是韩文作出的，因而对韩文不发生法律效力。下列说法正确的有?______

A.在韩斌死亡后，人民法院应当裁定诉讼中止

B.韩文应当作为诉讼第三人

C.如果韩文申请已进行的程序重新进行，人民法院可以重新审理，也可以不同意重新进行

D.韩斌的自认对韩文不发生法律效力

正确答案：A

[考点]诉讼权利义务的承