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家族企业股权代持的法律风险及防范策略

随着市场经济的发展，中国市场涌现出越来越多的家族企业，但中国家族企业的法治建设与全球化发展前方仍漫漫长路。

本专栏的第二篇为大家分享了中国企业股权代持的风险和救济途径，从这个主题延伸下来，家族企业的股权代持也是值得讨论的话题。家族企业股权代持看似是法商议题，但其更关键的风险其实在于家族成员。本文将采取以案释法的方式为大家分享家族企业股权代持的风险及防范。

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家族企业的类型和特点

首先必须明确，家族企业不是明文规定的法律概念。根据普遍理解，家族企业的概念主要包括以下三部分内容：

第一，家族企业是一个古老而“短暂”的企业组织形态。

古老是因为家族企业出现的时间很早。根据胡润的《全球最古老家族企业榜》，现今仍然存续的家族企业可以追溯到公元六世纪。而“短暂”意味着大部分家族企业随着家族的兴衰、分解和消亡，在历史上存在的时间都不算长。

第二，家族企业的类型有三种：

纯粹的家族式企业，即企业从老板到管理者再到员工，全都是一家人。这种家族式企业一般规模非常小，通常称之为“作坊”。

传统的家族式企业，即企业是由家族长来控制大权，关键的岗位基本都是由家族成员来担当的，外来人员只能处于非重要的岗位。

现代的家族式企业，即企业由家族持所有权，而将经营权交给有能力的家族或非家族成员。也就是说，家族持有所有权、股权，但是经营权不一定是家族成员。如果家族成员有能力，就由家族成员来担当管理职责，如果家族成员没有这种能力，就把它交给有能力的非家族成员。这是现代化家族企业的一种趋势，很多大型的国际级的家族企业，基本上都在走这样的道路。而走这条路的关键，就是所有权和经营权必须剥离。

第三，家族企业的特点：

股权完全集中在家族成员手中，权力高度集中在家族长手中，家族成员在企业担任重要职务，七大姑八大姨远近亲戚闹喳喳，董事长总经理的文化即企业文化。总之，家就是企业，企业就是家，家长的文化就是企业的文化，企业具有非常鲜明的家族特色。

常见的商业模式中，家族企业往往是不同人担任股东的一系列法律上独立但事实上又关联密切的有限责任公司或股份有限公司，工商注册以及法律体系均无法对家族企业进行明确定位，更无法确定家族企业的具体范围及其中的关联。

02

家族企业股权代持的典型案例

由于不少家族企业都开始走所有权和经营权剥离的路线，无论是出于保护资产、规避法律限制，还是保护隐私等需要，家族企业中股权代持的现象就变得比较普遍。

不可否认，股权代持在财富管理中有其存在的价值，但由于其本身存在的不确定性，也可能会对家族企业的传承计划造成意外风险。以下通过四则案例，看家族企业股权代持存在的风险点。

???案例一：家族企业遭遇债务危机，显名股东承担巨额债务

家族企业通常以家为始点，企业的初创资本大多来源于家庭或家族，产生的最直接法律后果就是财产混同。

广东某家族企业，最初由哥哥龙大和弟弟龙二共同创立发展，随着哥哥龙大年迈、侄子龙小龙商业才能展现，该家族企业数家公司逐渐由弟弟龙二和侄子龙小龙共同打理。虽然企业发展势头很好，但是流动资金有限，家族企业的经营发展主要靠银行贷款及投融资款项作为流动资金。

人有旦夕祸福。在市场环境及人为因素的影响下，家族企业其中一个核心公司遭遇滑铁卢，投资失败濒临破产，于是债权人纷纷提起诉讼要求公司承担清偿责任，同时将该公司显名股东龙小龙诉至法院，要求其对公司债务承担连带清偿责任。

人民法院经审查认为：依据有关合同约定，该公司应在法律规定时限内对债权人承担清偿责任；基于庭审中查明该公司与龙小龙个人账户之间存在诸多经济往来，且双方均无法进行合理解释和说明，认定该公司与龙小龙之间形成人格混同，龙小龙应当对债权人承担连带清偿责任；龙小龙认为他只是代持该公司股权，实际权利人为叔叔龙二，且公司转给龙小龙的资金大部分被叔叔龙二实际使用，应当由叔叔龙二承担连带清偿责任，法院对该理由不予支持。

这里需要明确三个法律概念和法律规定：

1、关于股权代持

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）（2020修正）》（以下简称《公司法解释三》）第二十二条规定：当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。

第二十四条第一款规定：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法律规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。

2、关于名义股东的责任承担

《公司法司法解释三》第二十六条规定：公司债权人以登记于公司登记机关的