2017年吉林大学法学院638综合法理学民事诉讼法学商法学之商法考研冲刺密押题.doc

2017年吉林大学法学院638综合(法理学、民事诉讼法学、商法学)之商法考研冲刺密押题

一、简答题

1．我国新《证券法》删去了原有的“证券交易所不以营利为目的”的内容。试述作此修改的原因与价值。

【答案】（1）证券交易所的定义

证券交易所是指依据国家有关法律设立的，为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。证券交易所既不直接买卖证券，也不决定证券价格，而只为买卖证券的当事人提供场所和各种必要的条件及服务。

（2）证券交易所的组织形式

设立证券交易所首先涉及组织形式的选择。就国际上现有交易所来看，主要有两种形式，一种是会员制，一种是公司制。

①会员制的证券交易所不以营利为目的，其会员是各证券商。会员须向证券交易所交纳会费。在会员制证券交易所中，只有会员才能进入证券交易所大厅参与交易活动。会员通常派出一名或若干名场内交易员代表证券商参加场内交易。目前世界上大多数国家采用这种形式。

②公司制的证券交易所是以营利为目的的企业法人。它是由银行、证券公司、投资信托公司等各类商事组织共同出资建立起来的股份有限公司。投资者参与公司的决策，但不得委派自己的股东、职员或雇员直接担任证券交易所的高级职员，以确保交易所的公正性。目前世界上较少国家和地区采用这种形式。

（3）新证券法作出修改的原因及价值

近年来全球证券交易所正经历着从会员制到公司制的变革以及全球范围内的兼并合作浪潮。这种趋势的形成有其经济和制度基础，更是交易所多元化竞争和降低成本的需求。我国现有的两大证券交易所也应当正视面临的问题，顺应潮流，先“分”，再“合”，在实现独立性和区别定位的基础上，再进行公司制改革，整合交易所资源。相应的我国的证券法作出了一定的修改，新《证券法》删去了原有的“证券交易所不以营利为目的”的内容即是对这一趋势的反映。

我国上海、深圳两个证券交易所都在其章程中规定其为“实行自律管理的会员制法人”，因此，我国证券交易所目前的组织形式为会员制。证券交易所的积累归会员所有，其权益由会员共同享有，在其存续期间，不得将其积累分配给会员。但是新《证券法》删去了原有的“证券交易所不以营利为目的”的内容，这就使证券交易所今后采用会员制以外的其他组织形式成为可能，为证

券交易所的发展和市场化预留了一定的空间。

2．试述海难救助合同的效力。

【答案】海难救助合同是指救助方和被救助方订立的，由救助方对海上遇难财产进行救助，由被救助方给付报酬的合同。海难救助合同一旦成立，对救助方和被救助方都产生约束，其效力体现为双方应付的义务。

（1）救助方的义务

根据《海商法》第177条的规定，在救助作业过程中，救助方对被救助方负有下列义务:①以应有的谨慎进行救助;

②以应有的谨慎防止或者减少环境污染损害;

③在合理需要的情况下，寻求其他救助方的援助;

④当被救助方合理地要求其他救助方参与救助作业时，应接受这种要求，但是要求不合理的，原救助方的救助报酬金额不受影响。

（2）被救助方的义务，根据《海商法》第178条的规定，在救助作业过程中，被救助方对救助方负有下列义务:

①与救助方通力合作;

②以应有的谨慎防止或者减少环境污染损害;

③当获救的船舶或者其他财产己经被送至安全地点时，及时接受救助方提出的合理的移交要求。

3．试述1910年《碰撞公约》对碰撞责任的划分原则。

【答案】1910年《碰撞公约》第2-4条将碰撞责任划分四种:

（1）如果碰撞的发生是出于意外或出于不可抗力，或者碰撞原因不明，其损害应由遭受者自行承担;

（2）如果碰撞是由于一船舶的过失所引起的，损害赔偿的责任应由过失方承担;

（3）如果碰撞是由于双方的过失或多力的过失引起的，各方应按其过失程度，按比例分担责任。但考虑到客观环境，不可能确定各方的过失程度，或过失程度相等，则应由各方平均分担责任;

（4）对于人身伤亡的损害赔偿，由过失船对第三者负连带责任。

4．试述保险代理人与保险经纪人的经营规则。

【答案】保险代理人与保险经纪人的经营规则包括:

（1）履职能力的保障措施

保险代理机构、保险经纪人应当按照国务院保险监督管理机构的规定缴存保证金或者投保职业责任保险。未经保险监督管理机构批准，保险代理机构、保险经纪人不得动用保证金。

（2）个人保险代理人的受托限制

个人保险代理人在代为办理人寿保险业务时，不得同时接受两个以上保险人的委托。但保险代理机构不受此限制，个人保险代理人在代为办理财产保险业务时也不受此限制。

（3）保险代理机构、保险经纪人行为的责任承担

保险人委托保险代理人代为办理保险业务，应当与保险代理人签订委托代理协议，依法约定双方的权利和义务。

保险代理人根据保险人的授权代为办理保险业务的行为，由保险人承担责任。保险代理人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以保险人名义订立合同