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司法完成社会治理目标的基本运行机制-法

社会学论文-社会学论文

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一、法律、司法与社会治理

兴起于20世纪90年代，发端于国际组织和跨国公司改善

受援国社会环境的治理理论，目前已经成为备受乃至很多主权国家，

以及政府间跨国组织者青睐的理论。虽然治理是一个模糊且不易达

成共识的概念，不过很多西方发达国家和社会组织已经建立起来的各

种治理评估指标体系，为衡量和评估不同国家治理现状、法治程度

提供了有益的参照标准。

当然也很显然，这些标准无疑多属于西方话语，而各主权国

家如何治理的问题，归根结底需要把全球治理体系的普遍性与民族国

家治理的特殊性结合起来，这样才能够有效掌控国家治理的话语权与

自主性。从开始有组织的社会以来，维护和执行正义的社会制度，一

直是人们最为关心的事情。

为实现、自由、稳定、公正、高效等社会治理的价值目标，

一个社会在公民参与、保障、党内、法治、合法性、社会公正、社

会稳定、政务公开、行政效益、政府责任、公共服务、廉洁等等诸多

治理指标领域，都必须取得显著的进步。无政府主义者曾经设想，社

会控制可以不通过强制力而实现，但是文明社会日益依靠社会组织来

实现社会控制则是一个显著的事实。历史上，通过天命、宗教、法律

等完成社会控制，是家们的惯用手段。

到了近代社会，法律成为了社会控制的主要手段，组织借助

法律以及对于社会强力的垄断，来调整社会关系、安排社会行为。而

其他社会控制的手段，则都必须在法律确定的范围内展开，家庭、教

会、社会组织虽然在社会中起作用，但是，它们都必须在法律框架内

起作用并接受法律审查。

通过法治方式而建构起法律规则治理体系，由于很好地兼容

了价值性、具体性、明确性、规范性等多元特征，因而在国家与社会

治理的目标实现中，具有独特而深远的地位和作用。尤其是，在现代

国家必然是法治国家的基本共识下，治理措施的法治化，将治理的

目标纳入国家法治建设的运行轨道，实现治理目标与法治路径的兼容

和有机嫁接，才有可能使抽象的治理理念和宏大的治理目标获得具体

而可操作的制度和程序的支撑，治理的目标才可能转变为现实。由此

看来，社会治理与法治路径的有机结合，可能是治理目标实现的较优

化方式。通过法律的社会治理，之所以备受家青睐，还因为法律讲

求治国之道、治理之术，讲求准确、实用，是国家治理有效的方式，

能够为国家的根本任务和根本利益提供优质的服务。

当然，对很多崇尚法治的人来说，内心难免的隐忧是:强调

社会治理的法治化，容易使法治成为家们为了实现治理目标的手段、

法治可能被工具化、表面重视法治而本质上法治会被解构和抑制。但

是，法治发挥社会治理功能，无论如何都是一个基本事实，因而在逻

辑意义上，绝对地排除工具属性的法治浪漫主义者观点，不过只是法

学家们的一种理想而已，虽然价值选择上我们应完全杜绝法律工具论。

这是因为，法律是一个封闭与开放并存的系统。从运作上来看，法律

是一个在运作上可以自成一体、自我生成的和自涉性的封闭系统。但

法律同时又是具有很强适应能力的开放系统，法律既可以从社会中分

离出来，同时又能够融入社会，融入自己所生存的环境之中，与社会

的其他系统，如经济系统、系统存在一种结构性联系，并且它们之

间还存在相互的增长、排除和控制等刺激作用和相互兼容性。

可见，任何法律，都必然同时又是社会的法律，任何法律的

运作，都是在社会中的运作，因为法律系统是社会系统的一个分系统，

必然具有对社会的高度依附性。近代以来西方的正义论关注的基本点

是最大限度地满足个人的需求，同时，又主张将人的需求控制在一定

的合理范围内，并认为实现这一目标的基本工具就是法律。例如，庞

德就旗帜鲜明地将法律视为社会控制的一种合理化手段，提出必须把

法律作为社会控制过程的一部分来研究。

而自由主义者如弗里德曼虽然极力不受限制的自由的控制，

但是等人也提出，递减中的社会资源将增强对社会的控制的需求，

因而，平等地控制地球资源必然意味着对自由的限制。而在奥斯丁看

来，法律就是有效的治理，是政府或者行政机关的一种技术工具，应

当服务于以效率计算的公共福利。

奥斯丁法律治理观的基本内容，基于他对作为法律的治理的

认识:(1)所有的权利或责任都是政府制定的规则创制的;(2)在有些

情形下，限制自由可能比扩大自由更有益于公共福利;(