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合同起草前的准备

一、明确当事人的签约目的

签约目的是合同的灵魂，没有签约目的，合同也就不存在。所以

在着手起草合同前，首先要明确当事人各方签订合同的真正目的。明

确签约目的是起草合同的首要任务，只有明确签约各方的签约目的，

才能搞清合同各方的真实意思表示，才能综合考虑对合同操作有影响

的法律规制、市场条件、政策环境等因素，使合同的内容和操作围绕

签约目的发挥作用；只有明确签约各方的签约目的，才能确定合同的

性质，合同性质不同，其成立或生效要件、当事人权利义务关系及违

约责任的承担方式也会有所差异。因交易形式的不同，所需要起草的

合同就必然会被划分为不同的类别。起草合同前，首先要对合同的性

质进行确认或归类，最好在合同的“标题名称”中直接明确合同的性

质，如商品房买卖合同、授权委托合同、机电设备安装合同等。因为

只有确认了合同的性质和种类，才能够更好地确认合同的效力及合同

各方的权利义务关系。

二、收集合同相关信息

起草合同之前，如果系委托起草，首先应要求委托人提供起草合

同的相关基础资料，介绍相关合同交易情况，听取并询问委托人最关

注或担心的问题，明确当事人签约目的。其次要了解当事人交易的背

景及交易所处的阶段；了解当事人已商定的商业基本条款；了解委托

人、合同相对方对该交易的立场和底线；了解各方当事人在合同谈判

中的地位；了解各方当事人的商业诚信及履约能力；如果确有必要，

也可了解合同相对方审阅合同的人员背景等。起草人充分了解上述情

况，不仅可能会影响设定合同的基本条款内容，还可能会影响设定合

同的结构、语言、篇幅和风格。如果起草合同所需要的信息不完整，

应当列一份必须明确的事项清单与委托人沟通并确认，这些需要确认

的事项一般包括：（1）当事人及签约目的；（2）合同标的（交易事项）、

数量、价款、质量；（3）履行时间、地点和方式；（4）违约责任与救

济措施；（5）法律适用与争议解决；（6）与该交易相关的特别的风险

点以及解决方案；（7）其他交易背景等。

值得提醒的是，在合同起草前的所有准备工作中，最重要的是要

了解委托人的期望和需求，要考虑到委托人希望看到什么样的合同。

在了解委托人的期望和需求后，要认真、努力地从委托人的角度出发，

设计一些特别条款，这些特别条款既要保证不影响交易的顺利达成，

又要充分保护委托人的利益最大化，尽一切可能维护委托人的合法权

益。

此外，起草合同前还应根据实际交易情况，明确了解所要起草的

合同是一份简单的合同（如框架合同、合作意向书、承诺书等）还是

一份完整、复杂的合同（如技术转让合同、股权转让合同、并购合同

等），既不能把简单的合同复杂化，也不能将复杂的合同简单化，否

则可能会南辕北辙，影响当事人之间的交易实现，致使当事人签约的

目的无法实现。

三、明确合同的性质与名称

合同性质与合同的主要条款密切相关。所谓合同的性质，就是指

合同属于什么类型的合同，合同具有哪些法律特征等，例如借款合同、

买卖合同、商品房买卖合同、租赁合同、建设工程施工合同、承包合

同、采矿权转让合同等。合同性质的认定，对发生合同纠纷后的法律

适用等问题具有重要意义。因此，起草合同前起草人要准确认定所要

起草合同的性质，对合同的性质进行确认或归类，划分合同各方的权

利、义务及责任。合同的名称，主要是依据我国《民法典》合同编的

规定来确定，《民法典》上有明确名称的，在法学理论上称为“有名

合同”，如我国《民法典》合同编列出的以下19种典型合同均为有名

合同：（1）买卖合同；（2）供用电、水、气、热力合同；（3）赠与合

同；（4）借款合同；（5）租赁合同；（6）融资租赁合同；（7）承揽合

同；（8）建设工程合同；（9）运输合同；（10）技术合同；（11）保管

合同；（12）仓储合同；（13）委托合同；（14）行纪合同；（15）保证

合同；（16）保理合同；（17）物业服务合同；（18）中介合同；（19）

合伙合同。我国《民法典》上没有明确名称的，则为无名合同。但需

要注意的是，并不是只有有名合同才是有效的，凡是当事人自愿订立

的合同，都可以任意约定合同或协议的名称，只要当事人不作虚假意

思表示、合同不违反导致合同无效的强制性法律和行政法规、不违反

公序良俗，即使我国《民法典》没有专门将它列出，该合同也是合法

有效的，同样受国家法律的保护。所以，起草人可以根据合同的性质、

内容来确定起草合同的名称，毕竟我国法律只是明确了合同的大类，

大类下面也可由当事人自