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《民法总则》意定监护制度的不足与完善

王静元

【摘要】我国的意定监护制度最早规定于《老年人权益保障法》第26条,但该条

的适用范围较小,缺乏配套制度,并未形成完善的意定监护制度.《民法总则》对意定

监护有了新的规定,虽然扩大了意定监护的适用范围,但仍存在缺少意定监护登记制

度和监护制度等缺陷.意定监护相较于法定监护和委托与信托制度,具有许多优势,是

适应高龄化社会到来、尊重成年人“自我决定权”、保障其“生存正常化”的产物,

我国应当进一步完善意定监护制度,减少成年人的后顾之忧.

【期刊名称】《广西政法管理干部学院学报》

【年(卷),期】2018(033)002

【总页数】5页(P40-44)

【关键词】《民法总则》;意定监护;登记制度;督制度

【作者】王静元

【作者单位】华东政法大学经济法学院,上海200063

【正文语种】中文

【中图分类】DF964

一、意定监护的含义与优越性

（一）意定监护的含义

20世纪60年代以来，随着高龄化社会的到来和尊重身心障碍者“自我决定权”

与尽可能保障其“生存正常化”等全新理念的出现，世界各国开始改革原有的成年

监护制度。[1]意定监护制度正是在这一改革中产生，并逐渐发展。

对于何为意定监护，学者有不同的看法。有的认为意定监护，“指本人意思能力健

全时可以预先选定监护人，就有关监护的设立、监护的内容等均由当事人自我决定”

的制度；[2]有的则认为，意定监护包括成年协议监护、未成年人父母的委托监护

和遗嘱监护三种。[3]两种观点的不同之处在于，前者认为意定监护人必须由本人

直接选择，因此将未成年人的父母委托监护和遗嘱监护排除在外，认为意定监护等

同于成年协议监护。后者的范围则明显大于前者。

鉴于意定监护是“自治”和自我决定能力的体现，同时，意定监护产生时就是指本

人在意思健全时为自己预选监护人，待条件成就后监护生效的制度，第一种观点更

为普遍。《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（以下简

称《民通意见》）第22条中规定的“监护人可以将监护职责部分或全部委托他

人”，这不是本人将监护委托给他人，且这里委托的结果仅仅是法定监护职责的暂

时转移，被委托人只是监护人的代理人，并没有基于双方的意思自治产生新的监护

人，因此不属于意定监护。而遗嘱监护，由于并非基于本人的意思产生监护人，也

不在意定监护的范畴。本文的意定监护即指成年意定监护。

根据《民法总则》第33条的规定，意定监护是指成年人在其具有完全民事行为能

力时，以协商的方式提前书面确定自己的监护人，待自己丧失或部分丧失行为能力

时，由预设的监护人履行监护职责的制度。

（二）意定监护的优越性

1.与法定监护制度相比的优越性

意定监护相较于固定僵化的法定监护，具有许多优越性。

首先，意定监护更尊重本人的意思自治，本人可以根据自身的状况，提前对未来的

监护事项进行安排。实践中出现的许多案例显示，由于本人的多个子女意见不统一，

因而无法及时安排本人的医疗方案和生活起居等，影响了本人的治疗与生活质量。

通过意定监护，成年人可以在其具有完全民事行为能力时，根据自己的判断提前选

择最信任的人或组织作为监护人，降低监护人不作为或互相争吵的可能性。

其次，意定监护所具有的差异性更有利于保护本人残余的行为能力。以往的全面监

护，过多限制了本人的自由，将本人与正常社会隔绝。通过意定监护制度，成年人

可以设立部分监护，将自己选定的部分事项交由自己信任的人来监护。甚至，本人

可以与不同的人或组织签订内容不同的意定监护合同，由不同的人或组织就不同的

事项对自己进行监护，以实现最优组合。虽然我国《民通意见》第14条第2款规

定：“监护人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人”，但数个法定监护人必须

是同一顺序中的数人，限制了监护人的优化组合。

再者，法定监护一般是按亲属关系确定监护人，对于高龄老年人来说，其第一顺位

监护人即配偶在法律上可能会被认定为有监护能力，但这种能力会因其年事已高有

所欠缺，不利于保护被监护人。相反，通过意定监护，成年人可以提前选任自己最

信任的对象担任监护人，免去后顾之忧。

意定监护相对于法定监护具有许多优越性，故而应当在法律中明确意定监护的优先

性，即意定监护优先于法定监护的适用。

2.与委托制度和信托制度相比的优势

意定监护制度与委托制度以及信托制度有一定的相似性，但相比之下仍具有不可替

代的优势。

第一，委托和信托是为完全民事行为能力人设置的制度，特别是委托合同会因委托

人丧失民事行为能力而终止；意定监护制度