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如何判断劳动合同订立所依据的客观情况是否发生了重大变化，致使劳动合同无法履行

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一、案情简介

2011年11月，张某入职上海A有限公司，双方最后一份劳动合同期限为2014年11月至2017年11月。2015年9月，被告劳动关系转入北京B有限公司上海分公司(以下简称B公司)。2017年10月10日，张某与B公司签订了自2017年11月23日起的无固定期限劳动合同。2019年8月1日，张某、B公司及北京B有限公司XX分公司(以下简称XX分公司)签订了《劳动合同主体变更协议》，约定张某劳动合同主体变更为XX分公司。2020年2月，张某、上海爱奇艺及XX分公司签订了《劳动合同主体变更协议》，约定被告劳动合同主体变更为上海爱奇艺，由上海爱奇艺承继自2011年11月23日起所有的权利和义务。张某担任web前端高级工程师，月工资27,000元、补贴500元，另有季度奖金和绩效奖金。后爱奇艺公司技术总监与人事经理分别与王某进行了谈话，谈及了要解除与被告的劳动关系等事宜。爱奇艺人事经理提出因为公司确实亏损的比较大为了减亏，需要对劳动合同的变更或解除进行协商。因为公司发生重大变故，然后也没有办法协商解除达成一致，可以给张某n+1或者降薪至1万元的补偿。张某不同意降薪标准，双方未就劳动合同的变更方案达成一致意见。2021年12月29日，原告向被告送达《解除劳动合同通知书》，载明：根据《劳动法》、《劳动合同法》及相关规定，公司决定于2021年12月29日解除与您的劳动合同。具体解除原因如下：由于经济情况发生重大变化，公司出现严重亏损。为应对该风险变化，公司决定进行业务优化和调整，您所在岗位已经取消，经与您进行协商变更劳动合同，但并未能达成一致，因此公司决定与您解除劳动合同。公司将依法向您支付共计人民币353,147元，该金额包括公司依法向您支付的所有款项和补偿，包括经济补偿金，代通知金等。前述金额为税前金额等。张某确认爱奇艺已支付解除劳动合同经济补偿金325,647元及未提前30日通知解除合同的替代工资27,500元，合计353,147元。2022年1月，张某向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁令爱奇艺支付违法解除劳动合同赔偿金差额298,147元。2022年3月，该委裁决：爱奇艺支付张某违法解除劳动合同赔偿金差额298,147元。爱奇艺不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。

来源：(2022)沪0105民初6785号

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二、争议焦点

劳动合同订立所依据的客观情况是否发生了重大变化，致使劳动合同无法履行？

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三、裁判要旨

法院认为，原告解雇解某被告的依据是《劳动合同法》第40条第3项，因此，如何理解并在本案中适用该条款就是本案审理重点，我们必须对这一法条作一全面分析。该条款中“客观情况发生重大变化”这一表述，最早见于1995年1月实施的《劳动法》第26条第3项，劳动部办公厅在有关贯彻劳动法的文件中曾经将“客观情况发生重大变化”限定在几种特定情形，即“企业迁移、被兼并、企业资产转移”(排除第27条所列的经济性裁员情形)，在2008年《劳动合同法》实施后，当初文件所列举的情形明显太窄，已经部分不符合《劳动合同法》的规定。在解释“客观情况发生重大变化”时，我们首先需要对何为“客观情况”作一界定。一般来说，“客观情况”可作外部情况与内部情况的区分，如果将“客观情况”只是限定在外部情况——非因经营者主动作为而出现的情形——争议会较少。例如，地震或者洪灾等自然灾害属于外部情况，如果地震或者洪灾将用人单位厂房、设备彻底震坏或者冲毁，用人单位无法生产或者再建造新厂房的成本巨大，那么，将这样的情形视作客观情况发生重大变化当无争议，因为其严重性甚至可以归入到不可抗力。又如，用人单位进入破产程序或者被其他企业兼并，国家明确对于某些重污染企业实行“关停并转”，国家颁布政策对于义务教育阶段的学科类培训进行限制，这些变化也属于外部客观情况，它们通常会被认为是用人单位订立劳动合同时无法预料或者控制的情形。但是，对于因为经营等内部原因，例如产业升级、部门裁撤、经营转型等作出的解雇劳动者，是否可以被认定为基于“客观情况发生重大变化”，在实践中往往争议很大。有的认为，在将《劳动合同法》第40条的“客观情况”与第41条进行比较后，就可以得出第40条的“客观情况”不包括企业因为经济原因而解雇员工这样的内部原因，因为第41条的表述是“所依据的客观经济情况发生重大变化”，较第40条多了“经济”二字，似乎更强调经济原因。本院认为，我们实行的是市场经济，企业经营自然受到各种市场因素影响。现在的情况已经不同于劳动法实施之时的上世纪九十年代，那时的经济还带有一些计划经济色彩，因此，我们现在对于《劳动合同法》第40条所称的“客观情况”做广义解释是适当的，即不将“客观情况”仅仅局限于政策、环境、