2023年自考合同法重点难点案例分析笔记.docx

协议法笔记第一章协议与协议法

1.简述协议的概念及其法律特性。

我国《协议法》第2条规定：“协议是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设置、变更、终止民事权利、义务关系的协议。”协议具有如下特性：

(1)协议是一种合意，协议的本质在于，它是一种合意。因此，协议必须包括如下要素：一是协议的成立必须有两个以上的当事人；二是各方当事人需互相作出意思表达；三是各个意思表达是一致的。

(2)协议是发生法律上效果的双方民事行为，协议不是事实行为，而是一种民事行为，是可以引起法律效果的双方民事行为。

(3)协议是发生民法上效果的民事行为。所谓民法上的效力，是指协议可以产生设置、变更或者终止民事权利义务关系的效力。

2.辨别单务协议和双务协议的意义。所谓双务协议，

是指当事人双方互负看待给付义务的协议，即一方当事人乐意承担履行义务，意在使他方当事人因此负有看待给付的义务。双务协议是经典的交易形式，由于当事人间的看待给付具有互换性(如买卖、互易、租赁协议);

所谓单务协议是指协议当事人仅有一方承担给付义务的协议(如借用协议)。在法律上辨别单务协议和双务协议的意义有如下几点：

第一，与否合用同步履行抗辩权方面不一样：单务协议不合用同步履行抗辩权；而在双务协议中，若当事人同步履行义务的，合用同步履行抗辩权。

第二，在风险的承担上是不一样的：在双务协议中，假如非因一方当事人的原因(如不可抗力的发生)导致其不能履行协议义务，其协议债务应被免除，其享有的协议权利也应归于消灭。一方已经履行的，应将其所得返还对方。在单务协议中，假如一方因不可抗力而导致不能履行义务，不会发生双务协议中的风险承担问题

第三，因一方的过错所致协议不履行的后果不一样。在双务协议中，假如非违约方已履行协议的，可以规定违约方履行协议或承担其他违约责任。假如非违约方规定解除协议，则对于其已经履行的部分有权规定未履行义务的一方返还其已获得的财产。在单务协议中，因重要由一方承担义务，假如他已经履行了部分义务，同步违反了协议义务，则无权规定对方看待履行或者返还财产。

3.辨别有偿协议与免费协议的意义。

根据当事人与否可以从协议中获取某种利益，可以将协议分为有偿协议与免费协议。

有偿协议是指一方通过履行协议规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付对应代价的协议，有偿协议是商品互换最经典的法律形式；

免费协议是指一方给付对方某种利益，对方获得该利益时并不支付任何酬劳的协议。

有偿协议与免费协议辨别的意义，首先，在于可据此确定某些协议的性质，在债权协议中许多协议只能有偿的，不也许是免费的，假如要变有偿为免费，或者相反，则协议关系在性质上就要发生主线变化。另一方面，在免费协议中，单纯出让利益的一方原则上只能承担较低的注意义务；而在有偿协议中的当事人所承担的注意义务显然要比免费协议中的注意义务重。第三，在法律的合用方面，假如当事人签订的协议是无名协议，而该协议在性质上又是有偿协议，则根据协议法第174条的规定，应当参照买卖协议的有关规定合用。假如是免费协议，则不合用这一规定。

4.为第三人利益签订的协议的特性：

(1)第三人不是订约当事人，他不必在协议上签字，也不需要通过其代理人参与缔约。但该第三人可根据协议接受债务人的履行和祈求其履行。

(2)此种协议只能给第三人设定权利，而不得为其设定义务。任何人未经他人同意，不应为他人设定义务，私自为他人设置义务的协议是无效的。当然，第三人在获得一定利益时，也应当履行为获得利益所必须得某些义务。

(3)此种协议的签订，事先无需告知或者征得第三人的同意。协议一经成立，该第三人如不拒绝，便可独立享有权利。

5.协议关系的要素：协议既是一种行为，也是发生在当事人之间的一种法律关系。协议关系和一般民事法律关系同样，也是由主体、客体、内容三个要素构成的。协议与证明其存在的协议书是不一样的，协议书和其他有关协议的证据同样，都只是用来证明协议的存在及其内容的证据。

(1)协议关系的主体又称为协议的当事人，包括债权人和债务人。债权人有权祈求债务人根据法律和协议的规定履行义务，债务人则根据法律和协议负有实行一定行为的义务。协议关系的主体都是特定的，债权人只能向特定债务人基于协议提出祈求，协议债权也只能对抗特定的债务人。

(2)协议关系的内容即基于协议而产生的债权和债务，又称协议债权和协议债务。协议债权又称为“对人权”。协议债权是指债权人根据法律或协议的规定而享有的祈求债务人为一定行为的权利。协议债权在本质上是一种祈求权。协议债务是指债务人根据法律或协议所承担的义务，即债务人向债权人为特定行为的义务。

(3)协议关系的客体。协议关系的客体为协议债券与债务所共同指向的对象。协议关系的客体重要是债务人的行为