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其身正，不令而行；其身不正，虽令不从。——《论语》

民间文学法律保护制度构造

在我国,民间文学艺术是国家或民族多年文化传承的积淀,作为非物质文化遗产,

亦是国家和民族生存和发展的基础和动力源泉。随着知识经济时代的到来,民间文学

艺术传在承和传播的过程中,产生了越来越多的纠纷,使得民间文学艺术的保护逐渐

被重视起来。就现状而言,民间文学艺术的法律保护力度与其重要性一直极不协调。

一、民间文学艺术法律保护的现状

民间文学艺术,是指由劳动人民集体或不特定人创作的,具有传统性或反映该群

体某些特有特征的,由该群体不断传承和发展的,体现其风俗习惯、生活历史、心理

特征、自然环境、宗教信仰的文学和艺术形式的总和。其作为人类精神和物质文明

的重要组成部分,是社会成员进行创造性活动的基础和来源。而根据1990年的《中

华人民共和国著作权法》第6条之规定,却只对“民间文学艺术作品”的著作权的保

护粗略规定由国务院另行规定。且著作权法颁布至今,也未有如《民间文学艺术作品

的著作权保护办法》这样的行政法规,对其进行补充和完善。由此可见,一方面我国

现有的法律只对由民间文学艺术形成的作品进行保护,从而限制了其他形式的民间

文学艺术的保护,降低了对民间文学艺术的保护力度。另一方面,对民间文学艺术的

保护,存在法律制度的缺失,一则是现有的对民间文学艺术进行保护的多为地方性行

政法规或政府规章,保护范围有限;二则是法律中并未构建具体制度对民间文学艺术

进行调整和规制。这些情形的存在,都使得民间文学艺术保护的现状堪忧,而社会生

活中人们为了权属和财产利益纠纷不断的现象,更使得构建有效的法律、法规对民间

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其身正，不令而行；其身不正，虽令不从。——《论语》

文学艺术进行保护的需要尤为迫切。

参照1982年6月由世界知识产权组织和联合国教科文组织会议通过的《关于保

护民间文学艺术表现方式以抵制非法利用和其他不法行为的国内法律示范条款》的

内容,结合我国的实际情况,民间文学艺术的表现形式主要包括:(1)文学的表现形式,

如民间故事、民间谜语、民间诗歌等;(2)音乐和戏曲的表现形式,如民歌、民间乐曲、

民间曲艺、民间戏剧等;(3)动作的表现形式,如民间舞蹈、民间杂技艺术、各种仪式

的艺术形式等;(4)有形的表现形式,主要是民间工艺品、民间绘画、民间雕塑、民间

剪纸、民间刺绣、民间编织及民间服饰、民间建筑等。［1］

现实生活中,对民间文学艺术的发掘和利用存在着诸多问题:为不正当目的,在收

集、挖掘、整理和改编的过程中,任意歪曲、滥用民间文学艺术的个人和公司大量存

在,损害了民间文学艺术本身的内涵和价值;外国公司和个人以旅游或考察为名,采

集我国各类民间文学艺术形式,导致其流失到国外的例子屡见不鲜,使其被大规模无

偿利用而得不到任何经济补偿;为牟取商业利益,不合理和不科学使用民间文学艺术

作品的情况亦是比比皆是,毁坏了民间文学艺术的完整性和传统性。

二、民间文学艺术法律保护的内容

依据传统民法和知识产权法的立法思路,我国对民间文学艺术的法律保护的重点

可以划分为三个方面,即权利主体、权利客体、保护内容,具体而言,应有以下内容。

第一,明确民间文学艺术及其作品的权利主体。

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其身正，不令而行；其身不正，虽令不从。——《论语》

目前学术界对民间文学艺术主体的认定并不统一,主要观点有国家、民族等群体、

国家民族双层主体等。现实生活中,民众对各种具体形式的民间文学艺术所能带来的

各项权益并不明晰,长久的历史传承、加工、修改等也使得真正的原始创

第二,对民间文学艺术保护的客体分层次保护。

前文所述的民间文学艺术的表现形式主要有四类,但这四类表现形式并不都需要

通过法律形式进行保护,且对不同的民间文学艺术进行法律保护的程度亦是不一致

的,应分层次进行保护。对已广为流传的、独创性较低的、难以体现群体的传统的特

有特征的,可以允许本国国民自由使用和利用,但其他国家如要使用仍应得到当地政

府的同意并给予合理的经济报偿。如此,类似《花木兰》《功夫熊猫》等利用中国元

素和民间文学艺术的作品将大量存在,不仅不能给此类民间文学艺术发源地人民带

来物质利益,而且还会伤害发源地人民的感情