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士不可以不弘毅,任重而道远。仁以为己任,不亦重乎?死而后已,不亦远乎?——《论语》
确认违法之诉的审查结构
针对行政诉讼确认违法判决的制度缺陷,学术界和实务界不少专
家学者已提出了自己的见解。有的学者认为,个人利益应当与国家利
益、社会公共利益一起列入确认违法判决所衡量的利益次序,国家利
益、社会公共利益不能成为否定个人利益的理由。也有的学者认为,
为充分保障相对人的利益,在实践中,应严格限定、从严掌握确认违
法判决的适用范围,一般仅应适用于涉及利益平衡和利益选择的案件。
如何弥补确认违法判决的制度缺陷,笔者提出以下几点见解:
(一)将新《行政诉讼法》中规定的“人民法院判决确认违法的,
可以同时判决责令被告采取补救措施”,修改为“人民法院判决确认
违法的,应当同时判决责令被告采取补救措施。”虽然行政诉讼的主
要任务是对行政行为是否合法进行审查,但伴随着我国行政法治的发
展和行政诉讼的深化,细化司法审查的标准极为重要。目前,行政机
关消极行使行政权力、怠于履行法定职责、重实体轻程序等现象仍大
量存在。因此,为保护公民、法人和其他组织的合法权益,监督行政
机关依法行使职权,有效解决行政争议,笔者认为,人民法院判决确
认行政行为违法的,应当同时判决责令被告采取补救措施。
(二)对被告采取的补救措施的种类、期限应予以细化
一般情况下,基于“行政诉讼合法性审查”原则,法院不宜直接
判决被告应该采取何种具体的补救措施,尤其在审查以专业性判断为
基础的行政行为时。实践中,人民法院一般也秉持“审查但尊重”的
态度,避免司法权干预行政权。但笔者认为,可以从以下几个方面对
士不可以不弘毅,任重而道远。仁以为己任,不亦重乎?死而后已,不亦远乎?——《论语》
被告采取的补救措施的种类、期限予以细化。
1.如果被告实施的行政行为需要补办法律、法规明确规定的程序
性手续,法院应同时判决责令被告补办该项行政程序。这将有助于促
使行政主体树立程序观念,达到监督行政机关依法行政的目的。同时,
也助于慰藉、平息行政相对人的不满情绪,体现法律的公平、公正。
2.对于符台事物处理的自然规律、能够为公众普遍接受的补救措
施,法官可以在判决书主文中直接地、明确地予以规定。例如,在实
践中大量存在的居民诉规划局批准并发给建筑公司建设许可证的行
为侵犯其采光权类案件中,法院就可以直接判决被告采取减低楼层并
给予原告适当的经济赔偿的补救措施。笔者认为,从保障原告合法权
益角度出发,对于符合事物处理的自然规律、能够为公众普遍接受的
补救措施,法官可以在判决书主文中直接地、明确地予以规定。这将
使原告可以获得的救济利益不再只是空中楼阁,切实避免行政机关规
避
义务,有效保障原告的台法权益。
3.明确规定被告采取“补救措施”的期限。“迟来的正义非正
义”。为充分、及时地保障原告的实体权益和期限利益,避免其权益
处于悬而未决的状态,笔者认为,判决主文中应明确规定被告采取补
救措施的期限。对于期限的确定,笔者认为,可以参照《若干解释》
第39条关于公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责的
规定,在《若干解释》中增加一条对被告采取补救措施的期限的规定,
即“行政机关应当在接到法院判决之日起六十日内采取补救措施。法
士不可以不弘毅,任重而道远。仁以为己任,不亦重乎?死而后已,不亦远乎?——《论语》
律、法规、规章和其他规范性文件另有规定的,从其规定。
(三)对两类确认行政行为违法案件,人民法院可以判决被告对原
告予
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