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发包人擅自使用建设工程该承担何种责任？

“根据《民法典》《建筑法》《建设工程质量管理条例》等法律法规的规定，建设工程必须经竣工验收合格后，方可交付使用。不过，实践中部分建设工程项目虽未通过竣工验收，但已交由发包人实际使用，该种情形被《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（简称“《新建工司法解释一》”）第十四条定性为发包人擅自使用建设工程。本文拟从法律实务角度对发包人擅自使用建设工程相关法律问题进行分析，以期对此类问题的处理提供解决思路。”

01发包人擅自使用建设工程的法律认定

《新建工司法解释一》第十四条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”

根据上述规定，构成发包人擅自使用建设工程情形的前提是建设工程未经竣工验收即交付给发包人使用。

（一）发包人擅自使用建设工程制度的背景

建设工程质量关乎人民群众的生命财产安全，为了确保建设工程质量合格，国家规定建设工程竣工后必须经验收合格方可交付使用。

《民法典》第七百九十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。

建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”

《建筑法》第六十一条有类似的规定：“第六十一条交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。

建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”

由此可见，建设工程竣工验收合格后方可使用，是发承包双方均应承担的法定义务。但实践中，由于各种因素的影响，部分建设工程未经竣工验收或竣工验收不合格即交付发包人使用，存在严重的安全隐患。2023年11月，佳木斯一体育馆坍塌，造成严重的伤亡事故，就是因为建设工程质量严重不合格。

根据《民法典》《建筑法》等规定，承包人对建设工程质量承担主要责任。但是，为了促使发包人严格把控建设工程质量，司法通过“发包人擅自使用建设工程”制度来规范发包人的行为，将工程质量责任的风险转嫁给发包人，即建设工程必须经竣工验收合格后方可使用。如未经竣工验收合格发包人擅自使用的，不得再以使用部分质量不合格为由向承包人主张权利。因为在这种情形下，发包人违反法律规定，擅自使用建设工程，即视为发包人对建设工程质量是认可的，或虽对质量不认可但其自愿承担该后果。

（二）发包人擅自使用建设工程的认定前提

根据《新建工司法解释一》第十四条的规定，构成发包人擅自使用建设工程的前提是“建设工程未经竣工验收”，而根据《民法典》第七百九十九条第二款和《建筑法》第六十一条第二款之规定，未经竣工验收实际包含两种含义，一种为建设工程未经过竣工验收程序，另一种为建设工程虽经竣工验收但验收结果不合格。

（三）发包人擅自使用建设工程后其自行承担质量责任的范围认定

建设工程项目可能由多个单体建筑物构成，如一个工厂建设工程项目，可能由厂房、办公室、研究室等多个单体建筑物构成；建设工程项目也可能是一幢高层大楼，如中国尊高达100多层。

在实践中，如发包人擅自使用了全部工程，则发包人应承担全部工程的质量责任，自不待言。但是，如果发包人仅擅自使用了建设工程的部分，如发包人仅擅自使用了某工厂的厂房，但未使用办公楼和研究室，发包人是否应对全部工程（厂房、办公楼和研究室）承担质量责任呢？

根据《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释（一）理解与适用》的观点，应认定发包人仅对擅自使用部分承担质量责任。对应到上述案例，即发包人仅对擅自使用的厂房部分承担质量责任，而对未使用的办公楼和研究室，出现质量问题后仍应由承包人承担质量责任。最高人民法院如此认定的理由如下：（1）依照相关法律规定，建设工程质量应由施工单位承担主要责任，对发包人应承担的质量责任应作严格限制，不应作扩大解释。（2）规定发包人对使用部分承担质量责任较为公平合理。

（四）原承包人中途退场后新承包人进场施工是否构成发包人擅自使用？

在建设工程实践中，存在承包人未施工完毕即退场的情形，即所谓“承包人中途退场”。原承包人中途退场后，根据建筑领域的通行做法，发包人应对原承包人已施工部分进行质量验收，实务中称为“阶段性质量验收”。验收合格后，发包人将验收资料报送质量监管部门，并换领新的建筑工程施工许可证，由新承包人进场施工。

但是，实践中亦存在原承包人中途退场后，发包人并未对原承包人已完工程进行验收，而是由新承包人直接进场施工的情形。在这种情况下，发包人是否构