司法考试主观题历年真题.行政与行诉法.pdf

行政法与行政诉讼法

一.2006（五、本题35分）

2002年7月，某港资企业投资2.7亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，

经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了《污水处理专营管理办

法》，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该

办法至合作期结束时废止。

2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的固定回报项目，

违反了《国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知》的

精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出关于废止《污水处理专营管理办法》的

决定，但并未将该决定告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，

国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应充分协商、妥善处

理，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，1998年9月

国务院通知中已明令禁止审批新的固定回报项目，而污水处理合作项目是2002年经过市

政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。

请：

1．运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论；

2．结合上述事件论述依法治国和公平正义的法治理念。

答题要求：

1．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；

2．不少于600字

1.该市政府的行为是违法的，从根本上说违背了诚信政府的基本品质与对公

民信赖利益的保护。港商之所以在合作项目中注入巨资，有一个很重要的原因就

是相信政府，因为该项目经过各级政府和主管部门同意，手续齐全、程序合法。

市政府还专门制定了《污水处理专营管理办法》。应该说，港商对政府文件和当

事人之间签署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤销、废止行政规章是政府的法定职权。特别是当市政府发现自己制

定的规章与国家法律、法规不一致时，出于国家法制统一和公共利益的需要，可

以废止已经生效的规章和其他规范性文件。但是，必须看到，废止文件不单是政

府一家的事情，而是涉及千家万户的大事，必须遵照依法行政和合法信赖利益保

护原则谨慎定夺，而不能仗着政府权大，或者一切个人利益必须让位于公共利益

的老思路任意妄为。

表面上看，本案市政府是在贯彻上级指示，严格依法行政，纠正不当文件。

而实际上，该行为已经侵犯了相对人的信赖利益。

首先，该项目是否属于国务院政策明令禁止要求妥善处理的事项并不清楚；

其次，即使《污水处理专营管理办法》违反了国务院的规定，属于必须废除

的文件，责任也完全在政府本身，而不是毫无过错的投资人。

第三，即使该文件确属需要废止的违法不当文件，也要经过正当程序，依法

补偿信赖利益道受损失的投资商，而不能置投资人的合理期待与信赖利益于不

“”

顾，随意废止自己制定发布的文件，更不能未经对方同意，单方面撕毁合作合

“”

同。如果政府为了依法行政，废止已经生效的文件，执意收回自已的承诺，改

变原来的行政行为，那么，就必须证明这种做法所获得的公共利益必然大于信守

原来承诺给相对人带来的利益。如果能够做到这一点的话，政府可以改变或者收

回其承诺，但也必须时相对人由此遭受的损失承担补偿责任。

2.依法治国的精义在于依法行政。该事件折射出来的就是政府不能依法行

政，则依法治国的效果就要大打折扣，而公平正义的理念也就无法实现。

依法行政的基本要求与目标在于：

（l）合法行政。行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规

定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其

他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。本案中的政府随意

废止规范性文件而不履行告知和补偿的义务，就是在程序和实体上都有违法的情

况。

2

（）合理行政。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原则。要

平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当符合法律目的，

排除不相关因素的干扰；

所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种

方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。本案中政府行为应

该确保相对方的合理期待得到保证，应该遵守比例原则的

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（）程序正当。行政机关实施实行行政管理，除涉及国家秘密和依法受到

保护的商