律师办理公司对外担保业务操作指引.docx

律师办理公司对外担保业务操作指引（2024）

目?录

第一章总则

第一节指引背景

第二节指引目的

第三节适用范围

第二章公司对外担保的审查

第一节担保资格

第二节内部程序

第三节适格决议

第三章越权担保

第一节定义和效力

第二节相对人的善意与非善意

第三节担保无效责任

第四节防范和救济

第四章特殊对外担保

第一节关联担保

第二节公司分支机构对外担保

第三节金融机构分支机构对外担保

第四节担保公司分支机构对外担保

第五节只有一个股东的公司的对外担保

第六节国有独资公司对外担保

第五章上市公司对外担保

第一节效力规则

第二节决议程序

第三节信息披露

第六章附则

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律师办理公司对外担保业务操作指引

第一章?总则

第一节?指引背景

第一条?随着市场经济的发展，公司对外担保的行为日益频繁，涉及的法律问题愈发复杂。为规范律师承办公司对外担保业务，发挥律师在相关法律服务中的作用，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）、《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》)、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典有关担保制度的解释》(以下简称《民法典担保制度解释》)及相关法律法规，特制定本指引。

第二节?指引目的

第二条?本指引主要为律师承办公司对外担保业务提供一般性操作指引与工作提示。

第三节?适用范围

第三条?本指引适用于律师依据法律、法规、部门规章和规范性政策文件，提供与公司对外担保业务相关的法律服务，包括但不限于：

（一）?拟定公司对外担保的决议；

（二）?建立公司对外担保制度；

（三）?审查公司对外担保决策程序的合法性和合规性；

（四）?防范越权担保、无效担保的法律风险及处理相关争议解决事宜；

（五）?协助上市公司完成对外担保决策和披露程序等。

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第二章?公司对外担保的审查

第一节?担保资格

第四条?律师办理公司对外担保业务，应首先审查公司对外担保的资格，包括：

（一）?是否存在法律法规禁止或限制其对外担保的情形；

（二）?是否存在公司章程禁止或限制其对外担保的情形。

【律师工作提示】如律师审查发现公司不具有对外担保的法定资格，或者该等担保行为违反章程规定，则应当提示委托人，并告知违法或违反章程担保的法律风险。

第五条?律师审查公司对外担保资格时，应关注法律法规对于特定类型公司的禁止及限制性规定，包括但不限于：

（一）?融资担保公司：不得为其控股股东、实际控制人提供融资担保，为其他关联方提供融资担保的条件不得优于为非关联方提供同类担保的条件；

（二）?期货公司：不得为其股东、实际控制人或者其他关联方提供融资，不得对外担保；

（三）?证券公司：除依照规定为其客户提供融资融券外，不得为其股东或者股东的关联方提供融资或者担保；

（四）?证券评级机构：不得为他人提供融资或者担保；

（五）?中央企业：严禁对集团外无股权关系的企业提供任何形式担保；原则上只能对具备持续经营能力和偿债能力的子企业或参股企业提供融资担保；不得对进入重组或破产清算程序、资不抵债、连续三年及以上亏损且经营净现金流为负等不具备持续经营能力的子企业或参股企业提供担保，不得对金融子企业提供担保，集团内无直接股权关系的子企业之间不得互保，以上三种情况确因客观情况需要提供担保且风险可控的，需经集团董事会审批。

第六条?律师审查公司对外担保资格时，应当审查公司现行有效的章程，核查章程是否有禁止或限制公司对外担保的规定，核查章程是否对担保总额或单项担保数额有限额规定。

第七条?律师在审查公司对外担保资格时，还应审查公司所适用的其他监管规则中，关于公司对外担保的禁止及限制性规定。

第二节?内部程序

第八条?公司为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会决议。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经股东会决议。

第九条?律师审查公司对外担保所履行的内部程序，应注意以下内容：?

（一）?公司的企业公示信用信息、营业执照原件等，确定公司的类型、存续状态、经营范围等；

（二）?公司章程，审查章程关于对外担保的规定，如：有权决议机关、决议程序、是否存在担保数额限制等；

（三）?公司股东名册、债务人企业公示信用信息，审查是否构成关联担保；

（四）?拟提供担保的主债务合同和担保合同等文件，确认合同有效性及担保金额与合同约定是否相符；

（五）?根据需要查阅公司资产负债表、审计报告等，确认公司的资产总额、净资产总额等，审查担保金额是否超出法律法规或章程规定的数额或比例；

（六）?根据需要查阅债务人的资产负债表、审计报告等，审查其资产负债率等；

（七）?其他需要核查的文件和资料。

第十条?律师审查国家出资公司对外担保应履行的内部程序，还应注意国家及地方国有资产监督管理机构的监管规定中依法需要事先审批或事后备案、超股比担保需要