投资协议条款概览与常见问题——投融资协议条款详解.docx

投资协议条款概览与常见问题——投融资协议条款详解

前言：本文理应属于系列文章的开篇之作，但鉴于笔者在写作本号之初，并未做过多的提前规划，仅是希望做一些工作的记录与思考，碰到什么、想到什么便写什么，随着码的字越来越多、也承蒙有幸积累了一批读者（部分读者可能需要更基础的背景介绍），为便于系统性地阐述在私募股权基金业务中常见的股权投资协议的整体构造，因此补上本文，供读者按需取用。

一、股权投资协议条款概览

在股权投资中，往往会签署一系列的交易文件，包括增资协议、股权转让协议、股东协议、股权会决议、系列承诺函/披露函/声明文件，等等。其中最重要是两份协议：增资协议/股权转让协议+股东协议，也有部分机构会把协议名称定为投资协议+补充协议、增资协议+投资协议、或者把两份协议内容合为一份，但从协议条款内容与功能上，各家机构均大同小异，本文以最常见的形式进行介绍。

（一）为何一项股权投资交易，需要分拆为两份协议？

首先答案是不必然要签署两份，如上文所述合二为一也未尝不可，但实务中大多如此操作，笔者理解主要原因包括：

（1）?两份协议的定位与功能不一样：增资协议/股权转让协议，正如其名，主要解决的是投资人取得被投企业股权的这一核心目的，外观上类似一份买卖合同，只不过标的物换成了“股权”，约定的股权交易中的一些常规事项，谁是卖方、谁是买方、交易价款、交割方式、交割期限等；股东协议，又称“股东间协议”，主要解决的是投资人成为被投企业股东后，所持续性享有的一系列包含日常经营、重大事项表决、退出的股东权利，与《公司法》的内容相比，这部分内容往往并不常规，外观上类似一份更加详尽、更侧重于保护投资人利益的公司章程。

（2）?两份协议的时效性、可替代性不一样：一家快速发展的企业，往往要历经多轮融资，并在各轮次签署类似的协议。其中，增资协议/股权转让协议主要的权利义务方是公司/转让方、投资人，在完成股权交割这一核心目的之后，除部分交割后承诺等条款外，增资协议/股权转让协议的“历史使命”也几近完成，可以“退居二线”；而股东协议，作为一份准公司章程性质的文件，约束全体老股东与新投资人，在投资人退出之前将持续有效且各方均应履行，而往往随着后轮投资人的进入，股东协议也将面临“迭代升级”。简言之，股东协议持续有效、且往往随着公司的融资历程而不断被后轮股东协议进行替代。

因此，在实务操作中，签署两份协议更贴合业务逻辑、也更有助于企业进行多轮融资。

（二）增资协议/股权转让协议的主要内容

序号

增资/股权转让协议

1

目标公司/转让方、投资人/受让方、创始股东信息

2

增资/转让金额、增资/转让价格、股比

3

交割先决条件、交割事项

4

交割后义务、工商变更

5

目标公司、创始股东声明与承诺（含放弃优先认购/购买权）

6

投资人声明与承诺

7

协议终止与解除，等

注：略去违约责任、争议解决、协议解除等常规条款，下同。

（三）股东协议的主要内容

序号

股东协议

1

目标公司/转让方、投资人/受让方、创始股东信息

2

公司治理（股东会、董事会、一票否决权等）

3

业绩对赌/上市承诺与估值调整

4

回购权

5

限售权/股权锁定

6

优先购买权/优先认购权

7

随售/共售权

8

领售权/拖售权

9

反稀释/反摊薄

10

优先分红权

11

优先清算权

12

知情权和监督权

13

无歧视待遇/最惠国待遇

14

陈述与保证

15

完整协议条款，等

注：大部分条款笔者已经通过专门文章予以介绍，如需进一步了解可点击文末标签或公众号主页。

二、股权投资协议的常见问题

（一）是否将全体股东均纳入协议签署方？

根据笔者的个人项目经历和理解，实务中，最规范、最常见的操作方式是：将全体原有股东、本轮投资人均纳入增资协议/股权转让协议、股东协议的签署方，这样做的好处是：涉及到放弃优先认购权/购买权、原股东配合交割的事项承诺（如签署工商文件）、公司回购、公司治理事项等必须经全体股东一致同意的安排，可以清晰了当、效力完整地一次性达成明确约定，不用再去打各种“补丁”；当然，随之增加的是企业方的沟通成本与各个投资人交易信息的“透明度”。

但除此以外，也有部分项目存在如下操作：

（1）?增资协议/股权转让协议仅由目标公司、转让方、投资方/受让方签署，其他股东仅签署放弃优先认购权/购买权的股东会决议：增资系投资人向目标公司增加注册资本，根据《公司法》规定属于股东会的表决事项、并需由其他股东放弃优先认购权；股权转让为股东之间的交易，无需经股东会同意、仅需由其他股东放弃优先购买权。因此，从法律意义上而言，并不强制由全体新老股权签署增资协议/股权转让协议。

实务中可能面临的问题是：如果未将现有股东纳入签署方，则一方面涉及现有股东承诺与保证的事项可能无法一一穷尽，例如无股权纠纷、不违反在先协议、按期实缴出资等，增加投资方的