医疗服务监督法律适用.ppt

本案中，卫生行政部门拟对该美容中心，违反《医疗机构管理条例》处以一万元的罚款，但对该机构从事非法采集血液注射各种针剂的员工何某某、从事灌肠的陈某和开展RF射频溶脂的员工杨某某等人，涉及到非医师行医，是否另外再对她们分别按照《执业医师法》第三十九条“非医师行医”进行处罚，产生了机构和人员的两罚制问题。一部分学者和法律实务者认为，应当按照《医疗机构管理条例》和《执业医师法》对机构和人员分别进行处罚，理由是机构和人员性质不同，分别触犯了两部法律，而该两部法律规定的法律后果不同，应当分别适用。一部分学者和法律实务者认为，应当按照《医疗机构管理条例》和《执业医师法》对机构和人员分别进行处罚，理由是机构和人员性质不同，分别触犯了两部法律，而该两部法律规定的法律后果不同，应当分别适用。《医疗机构管理条例》第四十四条“责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。”01《执业医师法》第三十九条“予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；…构成犯罪的，依法追究刑事责任。”02但也有许多人认为，虽然，国家对无证行医行为分别规定了对机构和个人的两部法律规定，但在机构和人员的同一个共同违法行为中，人员作为机构的职工，必须按照机构或者机构负责人的意志行事，是执行命令的职务行为，人员的从属性决定了在共同违法中居于次要地位，应该免于处罚或给予较轻的处罚，《条例》和《医师法》对机构和人员的处罚规定，明显不合理。也不符合“期待可能性理论”期待可能性理论：是指从行为当时的具体情况看，能够期待行为人不为违法行为，而实施适法行为的可能性。（1897年）德国“癖马案”。（2006年4月21日）“许霆恶意取款案”。2010年12月，河南禹州农民时建锋为了逃避过路费，拿着两套假军车牌照营运，8个月里免费通行高速2361次，偷逃过路费368万余元。拉沙挣了20多万元。事发后平顶山市法院以诈骗罪判处其无期徒刑。据律师称可能成为全国首例案件我国古代“亲亲相为隐”。《刑事诉讼法》修正案七十一、增加二条，作为…第一百八十八条：“经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。“证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，…”理论上，对本案中的员工何某某、陈某和杨某某可以较轻于单位处罚甚至不予以处罚。实务上，为了防范执法风险，建议对人员和机构仍按照《执业医师法》和《医疗机构管理条例》分别进行处罚，但罚款金额不要差异太大，防止显失公正。12医疗服务监督法律适用之《医师法》第三十九条和《医疗机构管理条例》第四十四条适用问题如何适用《中华人民共和国执业医师法》第三十九条或《医疗机构管理条例》第四十四条？无证行医查处过程中，如何适用《中华人民共和国执业医师法》第三十九条或者适用《医疗机构管理条例》第四十四条法理与实践上争议颇多，监督员也甚感困惑。2005年4月广西执业医师罗某家中行医致人死亡案件《医师法》第三十九条规定：“未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”《医疗机构管理条例》第四十四条规定：“违反本条例第二十四条规定，未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并可以根据情节处以1万元以下的罚款。”《医师法》第三十九条将无证行医违法行为模式分为了两类，一是非医师行医；二是医师“未经批准擅自开办医疗机构行医”，在适用法律上难以明确的就是有关医师“未经批准擅自开办医疗机构行医”或称之为“未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业”这一问题，因为事实上二者的违法行为模式相类似，但法律后果（法律处理）却明显不同，如何适用法律自然成了摆在我们执法者面前的难题。logo上位法优于下位法，特殊规定优于一般规定原则的适用。虽然《医师法》第三十九条与《医疗机构管理条例》第四十四条对于医师未经批准（即未取得《医疗机构执业许可证》）擅自执业的违法行为，规定了不同的法律后果，但从两个法律规范的违法主体上看，可以看出，《医师法》第三十九条“未经批准擅自开办医疗机构行医”的违法主体是“医师”而《医疗机构管理条例》第四十四条的违法主体是一般主体：任何单位和个人。因此，对未经批准擅自开办医疗机构行医的医师来说，《医师法》是上位法，是特别规定，而《医疗机构管理条例》则是下位法，是一般规定，按照上位法优于下位法，特别规定优于一般规定的适用原则，对于未经批准开办医疗机构行医的医