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有限合伙企业模式在特许经营项目中的实施要点

一、充分重视合伙协议

有限合伙企业的合伙协议，相当于有限公司的章程与股东投资协议的结合体。我们经常将公司章程形象的比喻为公司中的宪法，但是合伙协议却体现了比宪法更重要的作用：一方面，它制定了合伙企业最重要的、根本性的制度；另一方面，它也是更多的对合伙事务、各合伙人之间的权利义务进行了明确约定，甚至可以细化到多少限额内的资金由谁支配、出现某一个违约行为该具体承担何种违约责任。因此，合伙协议是保障合伙企业正常、可持续运行的核心制度，同时也是合伙企业出现各种特殊情况时的处理准则。如果将合伙协议等同儿戏，像公司章程一样采用拿来主义，那将为未来的项目留下巨大隐患，无异于玩火自焚。

关于合伙协议的具体内容构成，碍于篇幅，本文不再阐述。这里仅说明几个特殊问题：第一，常规情况下，合伙协议应由普通合伙人起草，但是可能部分特许经营项目的普通合伙人是被社会资本方指定的角色，其未来在合伙企业中的行为绝大部分情况下受有限合伙人的支配，因此，合伙协议可能由有限合伙人来完成的；第二，合伙协议将影响到特许经营项目未来几十年的经营发展，而如此长期限的运营，将可能在技术、模式、市场等方面出现重大变化，因此，必须要使合伙协议具备前瞻性，制订出未来可能出现调整经营内容、运作模式等方面的制度修改机制（也就是说，在签订合伙协议之时可能无法预见到未来出现的一些特殊情况，但是，应明确未来如果出现了某种情况时，该由哪个合伙人来修改和制定新规则，如何对新规则进行表决，以避免未来出现僵局）；第三，鉴于特许经营项目的长周期的性质，若有限合伙企业的普通合伙人为民营企业，应充分考虑到一旦该民营企业自身出现危机时，合伙企业该如何做出风险防范和投资结构、管理与决策机制等调整。这并不是对民营企业的歧视，而是基于我国民营企业的寿命普遍较短，并且很多公司的最终实际控制人为少数自然人，核心人物将对公司未来发展产生核心作用。

二、何种情况下需要采用基金形式

我们在前文中明确阐述了有限合伙企业并不一定非要以有限合伙制基金形式体现，但是，在某些情形下，基金却是项目具有合规性和落地性的重要保障基础，因此，我们需要了解在什么情况下需要设立有限合伙制基金。

1.在项目未来需要募集资金时

募集资金是基金的核心作用，如果项目未来需要向不特定人募集资金，只有以基金的形式方为合法。当然，通常的特许经营项目对外募集资金的可能性相对有限，但是也不乏个别项目存在着这种需求。例如，在某些文旅、农业项目中，几十年的经营期限内，随着科技水平、经营模式、消费者观念等影响，在未来项目进入到运营期后可能会涉及到一些设施的改扩建、设备的更新，那么项目公司将不得不另谋资金，而政府方和社会资本方可能出于各种原因不愿追加投资，此时如果采用对外募集资金的方式有可能解决这个现实问题。当然，这里有一个重要的前提是募资后能够尽快形成经济效益，以使这部分投资人能够在合理的容忍期内（目前基本以5年为基本期限）实现投资收益，若存在收益不足，项目公司有相应的资金能够给予补足。

2.有私募基金管理人参与的情形下

为了规范基金行业发展、保护投资者权益，私募基金管理人的经营活动在我国一直受到严格的监管。根据政策指导精神（目前虽未有政策明确规定，但已经属于行业共识），私募基金管理人如果参与有限合伙企业，则该有限合伙企业就同样需要向中国证券投资基金业协会（简称“中基协”）办理备案，也就是说这个有限合伙企业必须就是基金。如果私募基金管理人参与设立的有限合伙企业不参与备案，则很可能遭受到相关部门的处罚。这个问题是具有一定现实意义的，例如，如果有限合伙人为金融机构（例如信托、银行理财公司等），通常会要求普通合伙人为经过备案的私募基金管理人。另外，很多央企根据内部制度规定，也会指定央企内部的私募基金管理人作为有限合伙企业的普通合伙人。

除以上两种情形外，大部分情况下，有限合伙企业并不需要必须以基金形式体现。当特许经营项目不需要对外募集资金时，采用基金形式徒增烦恼。

三、关于有限合伙企业中的投标人确定

如果在传统的公司制形式下，社会资本联合体共同参与投标，并在中标后组成项目公司，这种流程与结构十分清晰。但是对于有限合伙企业来说，情况却复杂得多。我们需要根据不同的情况分别阐述。

1.如果各合伙人均为投标人

例如，建筑商与运营商组成了社会资本联合体参与投标，中标后，运营商作为普通合伙人（即管理人），建筑商作为有限合伙人。此种情况属于合规的操作方式，由于其结构比较容易理解，我们不再阐述。

2.如果投标人只做有限合伙人

有限合伙企业将由没有参与投标的新企业来控制，进而对项目公司和项目享有了控制权。即便是这个新企业为有限合伙人的关联企业，但是从法律层面上其也是一个单独的经济主体，况且，实践中也并不能就此认定其与相关的有限合伙人始终属于一致行动人