公司减资的高频风险及律师服务要点.docx

公司减资的高频风险及律师服务要点

近百家企业进行了“减资专项服务”，也研究了数十起减资纠纷案件，经过大量的复盘和梳理，总结了公司减资中容易发生的四大高频风险及律师的服务要点。

1

瑕疵减资多发的原因：

????从司法实务看，去年以来，公司减资纠纷增多，其中尤以因损害债权人权益而起的减资纠纷居多，占减资纠纷的比例高达90%。其原因可概括为以下几个方面：

1.注册资本5年实缴制度的影响

新公司法颁布以来，受注册资本五年实缴制度这一新规的影响，在媒体和法律人的宣传下，注册资本认缴过高且实缴比较困难的公司，基于注册资本实缴的考虑，不少企业采取减资的措施，来落实公司关于注册资本的规制。

2.代办机构的违规操作

实际的减资操作过程中，不少公司为追求简便和费用低廉，将减资的业务交给代办机构办理，代办机构规避法律规定，违规操作。

3.股东之间利益冲突

有些公司由于股东之间在减资问题上存在利益冲突，导致减资决议的形成和执行过程中存在瑕疵。

4.公司治理不规范

有些公司由于治理结构不完善或存在缺陷，如股东会、董事会等机构的决策程序不规范，导致减资决议的形成和执行存在瑕疵。

2

公司减资的高频风险

???司法实践中，减资纠纷高发，主要的风险点如下：

1.决议瑕疵

多表现在股东会决议表决程序违法股东会的减资决议，表决要符合两种要求，一是公司法的要求；二是章程在公司法基础上的拔高要求。不是所有的表决都是三分之二表决通过。

2.通知瑕疵??

按照公司法要求，普通程序减资，应该自公司作出减资决议之日起10?日内，通知已知债权人，告知其公司减资的相关事宜。同时，需在30?日内在报纸或者国家企业信用信息公示系统进行公告，以确保更多可能涉及的债权人能够知晓。

但有些公司基于顺利减资的目的，债权人通知有瑕疵。有些企业耍小聪明，对于债权人能只公告的，不通知。这是掩耳盗铃的做法。即便侥幸减资成功了，也为企业埋下无穷隐患。

3.未编制资产负债表及财产清单或者资产负债表和财产清单不真实

根据新《公司法》第224条第1款规定“公司减少注册资本，应当编制资产负债表及财产清单”，但不少公司在编制资产负债表及财产清单时，未准确反映公司的财务状况，如资产和负债的金额、性质等存在错误或遗漏。有些公司甚至未编制资产负债表。

4.未按债权人要求清偿债务或提供担保

有些公司在减资时，虽通知了债权人，但未按照要求清偿债务或者提供担保。

3

瑕疵减资的法律后果

根据新《公司法》第226条的规定，在公司减少注册资本时，既要遵循程序要求，更要注重实质要求，若公司减资违反法律规定，则面临的法律后果是：

1.股东应当退还其收到的资金；

2.减免股东出资的应当恢复原状；

3.给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任；

4.给公司债权造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高级管理人员可能对公司债务在减资范围内承担补充赔偿责任；

司法实务中有类推适用股东抽逃出资的观点，有类推适用未履行出资义务的观点，还有认定减资股东构成共同侵权的观点，但基本上都肯定债权人可以要求减资股东承担责任。

5.违法减资的行政责任。

新《公司法》第255条规定，公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。

4

律师在公司减资中的服务要点

1.协助公司制定减资方案并协助公司董事会通过《减资方案》

（1）制定减资方案

根据新《公司法》第67条规定“有限责任公司设董事会，本法第七十五条另有规定的除外。董事会行使下列职权：......（五）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案......”。设立董事会的公司，由董事会结合公司减资的目的，根据资产清查及评估等情况，综合考虑财务计划、税务筹划及法律风险等因素制订《减资方案》。

①减资的方式。明确目标公司减资采用同比例减资或者非同比例减资方式实施；明确减资后各股东的股权比例；明确减资后的章程修改事项，以便债权人通知和公告满足了法定时间后第一时间进行减资变更登记。

②减资对价的支付方式。如果涉及公司实质减资，由于存在公司净资产流向股东情形，因此需要明确减资的交易对价、减资对价的支付方式、支付手段等，减资对价的支付方式一般分为货币支付或者非货币资产支付，倘若选择非货币资产支付的，应就相应资产的交割日或者所有权变动手续等进行明确。

③减资决策程序要具体说明。公司减资涉及公司注册资本并影响公司对外偿债能力，必须经股东会表决，并经有表决权股东三分之二以上多数通过。因此减资方案必须对股东会召集、表决减资决议日期、程序、注意事项进行说明。

（律师减资专项服务流程）

（2）董事会审议通过《减资方案》

《减资方案》拟订后，公司