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抵押权的基础理论综述

（一）抵押权的概念

民法典第十七章将抵押权分为一般抵押权和最高额抵押两种类型，尽管具体应用的情形不同，但总体而言，抵押权，是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而为债权提供担保的抵押财产，于债务人不履行债务时或发生当事人约定的实现抵押权的情形，依法享有的就该物变价并优先受偿的担保物权。杨立新：物权法[M],中国人民大学出版.2016.202设立抵押权意味着抵押人可以在不影响其占有并继续使用抵押物的前提下，享受抵押物价值所带来的额外担保作用。“抵押乃担保之王”抵押之所以能够取得如此地位，正是因为其同时具有担保债权实现和提高物的效用的双重功能。这一性质决定了抵押权势必成为适用范围最广泛的担保物权类型。

杨立新：物权法[M],中国人民大学出版.2016.202

（二）抵押权的性质

关于抵押权的性质，早些时候学术界存在一定的观点分歧，例如物权说、债权说、物债两重说黄小江.侵害抵押权救济制度研究[D].重庆大学,2006.。支持物权说的观点认为，抵押权和其他物权一样具有绝对性，其他人负有不得侵害抵押权的责任；债权说主张，当债务人不能清偿时，抵押权人需要向法院提起诉讼请求，且由于抵押权人没有对抵押物的所有权，所以应当认定抵押权为债权。二元论主张按抵押权是一种兼具物权和债权性质的权利。但随着《民法典》的出台，抵押权被纳入物权编，根据物权法定原则，我们可以明确肯定抵押权的物权属性。确立抵押权的物权属性对于抵押权人而言意味着当其权利受到损害时，可以选择和其他物权救济相似的路径。抵押权作为物权的一种，其绝对性意味着其他任意第三人都负有不得侵犯抵押权的义务。当抵押权受到来自抵押人或其他外界的侵害导致抵押物价值下降无法偿还抵押债务时，抵押权人可以相应地对侵权人行使停止侵害、排除妨碍等物权请求权，通过对抵押物的价值保护，抵押权人得以圆满地占有抵押物的担保价值，以此保护自己的权利。

黄小江.侵害抵押权救济制度研究[D].重庆大学,2006.

（三）抵押权的特征

抵押权之所以被称为“担保之王”，是因为除了有着与其他物权相似的特征之外，还有着属于自己的显著特征。

①抵押权是不转移标的物占有的物权。根据民法典第三百九十四条的规定，抵押物的所有权不需要因为抵押权的设立而发生变更。即在设立抵押之后，抵押人不需要将抵押物交付给抵押权人，可以继续保持对抵押物的占有和使用。这使得抵押人能够充分地利用抵押物的价值，例如将抵押物应用于生产中并将所得收益偿还抵押债务，避免了因参与担保而失去使用抵押物权利带来的不便和负担。同时这也意味着，抵押权人不需要承担保管抵押物的责任以及承担保管抵押物带来的衍生责任。也正是因为这一独特之处，使得抵押权在商业活动中被商人们广泛选择并使用。但也正因此特性，导致了抵押权不能采取移转占有的公示方法，只能依赖登记公示。我国民法典规定当事人只有经过登记公示才能在不动产上设立抵押，以登记生效主义帮助第三人识别不动产上的抵押权，减少因抵押物交易带来的纠纷。对于动产抵押，尽管我国民法典没有强制规定需要对动产抵押进行登记公示，但为了最大程度保护双方当事人的利益和交易安全，将已经设立抵押的动产进行登记公示，不失为一个保护个人权益的好方法。

②抵押权是一种价值权，其具有物上代位性。抵押权设立的目的不在于对抵押物的占有，而是为了就抵押物出卖所得的价金优先受偿。抵押权人获得的是对抵押物出让价值的优先受偿权，即当抵押权与普通债权并存时，抵押权要优先于普通债权受偿；王利明、杨立新、王轶等著：民法学[M]．北京：法律出版社．2020．377

王利明、杨立新、王轶等著：民法学[M]．北京：法律出版社．2020．377

综上所述，应当从以下两点更有针对性地保护抵押权人的权益：首先，由于抵押物的侵害来源具有多种可能性，而其中抵押人作为抵押物的保管人，更有可能引起故意或是过失造成抵押物价值的降低，因此法律应该禁止抵押人的某些行为并对此规定相应的措施；其次，对于抵押权人来说，抵押物的交换价值的重要性远胜于抵押物本体是否完整如初，因此对于抵押权的保护我们不能单简单地关注抵押物本身是否保持完整。