浅谈中外合资经营企业合同争议的救济方法发展与协调模板.docVIP

公

司诉讼

理由

是什么？

中外合资经营企业协议争议救助方法

【内容提要】

中外合资经营企业协议是法定概念．其性质是中国协议,而不是涉外协议．发生争议时有仲裁、行政和诉讼三种救助方法,其中诉讼又可分为民事诉讼和行政诉讼．

【关键词】中外合资经营企业协议;争议;性质;仲裁;行政;诉讼

一、概念

《中国中外合资企业法实施条例》(以下简称《条例》)第10条第1款要求:“合营企业[1]协议,是指合营各方为设置合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而签订文件。”

二、性质

《条例》第12条要求:“合营企业协议签订、效力、解释、实施及其争议处理,均应该适用中国法律。”

《中国协议法》第126条第2款要求:“在中国境内推行中外合资企业协议、中外合作经营企业协议、中外合作勘探开发自然资源协议,适用中国法律。”

三、争议处理方法

（一）仲裁方法

《合资企业法》第15条第1款要求:“合营各方发生纠纷,董事会不能协商处理时,由中国仲裁机构进行调解或仲裁,也可由合营各方协议在其它仲裁机构仲裁。”

第15条第2款要求:“合营各方没有在协议中订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议,能够向人民法院起诉。”

《条例》第97条要求:“合营各方在解释或者推行合营企业协议、协议、章程时发生争议,应该尽可能经过友好协商或者调解处理。

经过协商或者调解无效,提请仲裁或者司法处理。”

第98条要求:“合营各方依据相关仲裁书面协议,能够在中国仲裁机构进行仲裁,也能够在其她仲裁机构仲裁。”

也就是说,仲裁协议包含协议中签订仲裁条款和以其她方法在纠纷发生前或者发生后达成请求仲裁定协议。[2]

依据现行中国法律要求,仲裁机构包含依据《仲裁法》组建仲裁委员会、依据《仲裁法》和相关法律要求以及原中央人民政府政务院《决定》和国务院《通知》及《批复》设置中国国际经济贸易仲裁委员会[3]制订本仲裁规则。

其它仲裁机构则是指其她国家和地域仲裁机构,如荷兰、美国、英国、澳大利亚等国仲裁机构。

[4]（相关法律依据是最高人民法院《相关适用〈中国民事诉讼法〉若干问题意见》（以下简称《民诉意见》）第305条要求:“依据民事诉讼法第三十四条[5]和第二百四十六条要求,属于中国人民法院专属管辖案件,当事人不得用书面形式协议选择其她国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决除外。”

需要引发尤其注意问题是,合营双方不得约定由中国海事仲裁委员会仲裁。理由是依据《中国海事仲裁委员会仲裁规则》第2条要求:“中国海事仲裁委员会（原名中国国际贸易促进委员会海事仲裁委员会）以仲裁方法,独立、公正地处理产生于远洋、近洋、沿海和与海相通可航水域运输、生产和航行等相关过程中所发生契约性或非契约性海事争议。”第2条第2款要求了十二种受理海事争议案件,不包含中外合资企业协议争议。

（二）行政方法

1、《合资企业法》第3条要求:“合营各方签署合营协议、协议、章程,应报国家对外经济贸易主管部门（以下称审查同意机关）审查同意。

审查同意机关应在三个月内决定同意或不一样意。合营企业经同意后,向国家工商行政管理主管部门登记,领取营业执照,开始营业。”

2、《合资企业法》第14条要求:“合营企业如发生严重亏损、一方不推行协议和章程要求义务、不可抗力等,经合营各方协商同意,报请审查同意机关同意,并向国家工商行政管理主管部门登记,可终止协议。假如因违反协议而造成损失,应由违反协议一方负担经济责任。”

3、《条例》第14条要求:“第十四条合营企业协议、协议和章程经审批机构同意后生效,其修改时同。”

第90条要求:“合营企业在下列情况下解散:

（一）合营期限届满;

（二）企业发生严重亏损,无力继续经营;

（三）合营一方不推行合营企业协议、协议、章程要求义务,致使企业无法继续经营;

（四）因自然灾难、战争等不可抗力遭受严重损失,无法继续经营;

（五）合营企业未达成其经营目,同时又无发展前途;

（六）合营企业协议、章程所要求其她解散原因已经出现。

前款第（二）、（四）、（五）、（六）项情况发生,由董事会提出解散申请书,报审批机构同意;第（三）项情况发生,由推行协议一方提出申请,报审批机构同意。”

4、《外商投资企业清算措施》第3条要求:“企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依据一般清算要求进行清算出现严重障碍,企业董事会或者联合管理委员会等权力机构（以下简称企业权力机构）、投资者或者债权人能够向企业审批机关申请