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经典知识产权协议条款审查技巧

文?刘进然

知识产权协议是指关键标为知识产权产生、许可及转让协议。经典而常见知识产权协议能够分为为技术类、著作权类和商标类等。技术类关键包含合作开发协议、委托开发协议、技术许可协议和技术转让协议。著作权类关键包含合作创作协议、委托创作协议、授权许可协议和著作权转让协议。商标类关键包含商标许可和转让协议。

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知识产权协议审查过程与一般协议审查并无实质性区分,但鉴于知识产权含有区域性、法定时间性、无形性、可复制性和可分割性等特点,知识产权协议审查过程中应依据上述特点有针对性审查和修改,以下将以知识产权协议中经典条款为例介绍知识产权协议审查关键和修改技巧。

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（一）权利归属条款

权利归属条款在全部可能产生新知识产权协议中都应该给予约定,比如合作开发协议、委托开发协议、知识产权许可协议、劳动协议、合作创作协议和委托创作合相同。因为知识产权无形性特点,且多数知识产权如专利权、商标权、布图设计权、植物新品种权等均是以申请或登记作为成立要件,或者以登记后权利行使更为方便（比如著作权）,所以假如对此约定不明,则新产生知识产权权属可能会产生争议从而引发协议风险。

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经典权利归属条款应约定权利归属、申请权利、使用权利、利益分配和权利转让等内容。

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权利归属关键约定知识产权归属标准,归属标准尤其要依据当事人交易目来约定,比如,某委托人和受托人签署《委托创作商标标识协议》,依据《著作权法》第17条要求归属标准,假如协议未约定权利归属,则著作权属于受委托人,但假如著作权属于委托人,则受托人难以达成将委托创作商标标识申请为商标交易目,所以,应该在协议中约定著作权属于委托人,或者约定著作权属于受托人,受托人应无偿且无限制许可委托人将该标识作为商标申请并使用权利。

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申请权利关键约定由谁进行知识产权申请权或登记权。通常,对于共同享受知识产权,就需要深入约定由谁进行申请或登记,并对应约定申请费及维护费负担。还应约定申请前披露程序,比如申请前披露程序,当约定任意一方单独申请时,应该向其它方披露,以避免任意一方将共有知识产权申请为单方全部情况或将技术秘密披露情况发生,一方申明放弃申请权时,其它方能够单独申请,但放弃一方有专利使用权。出于对技术秘密保密需要,任意一方不一样意申请时,其它方不得申请专利。

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使用权利关键约定权利申请方外其它方对于知识产权使用权利,通常应约定使用性质,是独占许可、排她许可还是一般许可,是无偿许可还是付费许可,以及许可期限、许可内容和许可地域。比如,在合作开发协议中,依据《协议法》第340条要求,作为归属标准,合作开发前单方提供知识产权属于提供方全部,合作开发过程中产生知识产权申请权属于合作方共同全部,合作开发后改善知识产权申请权属于改善方全部,通常,放弃申请权一方含有无偿使用权。

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权利归属条款还应对共同申请（或一方放弃申请权）权利许可收益约定按百分比分配。另外,还应约定当任意一方转让其共有（或放弃申请权）权利份额时,应该书面通知其它方,其它方在相同条件下有优先受让权。

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（二）授权许可条款

授权许可条款关键约定知识产权权利人对于使用人许可授权,包含全部知识产权使用协议,除常见知识产权许可协议外,还在合作开发协议、委托开发协议、委托创作协议、买卖协议和特许加盟合相同协议中包含到,以下以技术许可协议和著作权许可协议中授权许可条款为例分别给予介绍。

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1、技术许可和商标许可条款

授权许可条款应对许可性质、权利种类、分许可、转让和许可限制等进行对应约定。

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许可性质。在技术许可和商标许可协议中,许可性质包含一般许可、排她许可还是独占许可。我们以技术许可中专利许可为例,当约定为一般许可时,许可人许可被许可人许可区域内实施协议项下专利权,同时,许可人保留自己在许可区域内实施专利权,并保留再授予第三人实施该专利权利,在一般许可情况下,一般许可对被许可人来说其取得专利使用权是非排她性,所以假如协议包含专利被第三人私自使用,没有另外尤其约定情况下,被许可人不得以自己名义对侵权者起诉,而只能将相关情况通知许可人,由许可人对\o侵权行为侵权行为采取必需方法,或者由许可人单独授权被许可人行使起诉权。当约定为排她许可时,除许可人给予被许可人实施其专利权权利外,被许可人还可享受排除第三人使用权利。即许可人不得把同一许可再给予任何第三人,但许可人保留自己使用该专利权利。排她许可仅仅是排除第三人在该区域内使用该专利权。当约定为排她许可时,若出现第三人侵犯许可专利权情况下,被许可人在专利权人不起诉情况下,能够单独起