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实际管理机构判定标准研究

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实际管理机构认定标准探析——以澳大利亚Gould判例为样本

摘要

经济全球化的大背景下，国际经济贸易往来中各国都充分发挥自身资源要素禀赋优势，促进世界经济的可持续发展。在此间，活跃的跨国公司成为了世界经济贸易的重要参与者，是国际间资本流动的重要载体。我国改革开放政策不断推进，持续开放的政策使得我国“走出去”企业越来越多，此时我资本输入/输出都得到了极大发展。一方面，实际管理机构判定规则的提出，使得境外注册中资控股企业能够享受到居民企业的税收优惠，另一方面，这项规则也应该发挥其反避税的作用。而在国际上，纳税人利用各国之间对法人税收居民的规定不同，设法转移实际管理机构，规避相关国家的纳税义务，这样一种国际避税形式将导致包括我国在内的诸多国家的税基受到严重侵蚀，税收大量流失，税收主权也受到空前威胁。

针对日益复杂的跨国公司资本运作等经营管理与决策活动本身所存在的隐蔽性、复杂性、难控性，在《OECD范本》与《UN范本》已经比较成熟的反避税经验基础上，各国结合实际不断探索完善以实际管理机构为主的居民身份认定标准。而我国虽然在相关领域的立法工作起步较晚，但也已经制定了许都法律制度规定，具体来讲，我国制定并颁布的《企业所得税税法实施条例》中对何为实际管理机构进行了明确，并指出认定时需要考虑的因素，为实际管理机构的认定提供方向与思路；而国税发〔2009〕82号文件在条例的基础上，对此类机构的判定条件进行了细化，其中提到，作为境外中资企业，若其符合以下条件，就可以做出其实际管理机构在境内的判定，其条件包括日常管理人员、财务与人事决策人员、董事与高层人员所在地以及重要财产与档案存放地几方面。提高了我国在相关方面认定工作的规范性与确定性；同时我国为了做好对境外中资企业的税收管理工作，还颁布了许多其他文件，比如《境外注册中资控股居民企业所得税管理办法（试行）》等。虽然上述规定的出台在一定程度上维护了我国税收权益，为税收执法提供了制度保障，但规定也存在认定范围限定化、缺乏灵活性等方面的不足。

基于上述问题，本文拟采用文献分析法与案例分析法对国内外利用实际管理机构认定规则进行避税与反避税的相关文献进行梳理、对比借鉴国际经验并结合具体案例多角度、分层次剖析实际操纵中遇到的问题，以期能为政策完善提供有益建议。

本文从行文结构可以划分为以下几部分：

第一部分是引言。此章节不但对研究意义、背景进行了介绍，还介绍了文献梳理与评析、研究方法与目的以及不足之处等。

第二部分是阐述实际管理机构的理论基础，首先对实际管理机构的概念起源进行介绍，其次剖析跨国公司利用相关规则进行避税的动机与具体操作；最后概括了学术界关于反避税的理论依据。

第三部分是在第二部分的基础上展开，首先介绍了我国相关政策出台的历程，其次着重分析了82号公告中，对于实际管理机构判定标准的具体认定条件并对上述文件规定进行总结评述，得出我国相关规定适用企业存在模糊性、认定条件严格化而导致灵活性欠缺，规定内容侧重日常的生产经营管理而缺乏对决策控制的重视。

第四部分是国外判定标准的经验借鉴，从典型性与相似性的角度出发，对比分析了国际组织与相关国家应对上述避税行为的有益做法，期待为国内政策完善提供国际经验。

第五部分是案例分析。本章节选取了澳大利亚法院关于纳税人Gould诉税务机关的判决案例，围绕案情简介、争议点分析、案件评析三部分展开。通过案件评析，分析对比在类似的情况下，若根据我国82号文规定的实际管理机构判定标准来考虑，结果是否会有所不同。

第六部分是在前面五部分基础上的总结提炼，具体包括三个方面的政策建议：一、建立健全反避税法律法规体系；二、优化实际管理机构认定标准，兼顾明确性与灵活性；三、加强国际合作，提升税务执法队伍水平。

关键词：实际管理机构判定规则反避税政策建议

ABSTRACT

Underthebackgroundofeconomicglobalization,allcountriesininternationaleconomicandtradeexchangesgivefullplaytotheirresourcefactorendowmentadvantagestopromotethesustainabledevelopmentoftheworldeconomy.Here,activemultinationalcorporationshavebecomeanimportantparticipantintheworldeconomyandtradeandanimportantcarrierofinternationalcapitalf