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破产程序与管理人职责

江苏致邦（常州）律师事务所

民商法务部学习研讨会讲义

破产法于2007年6月1日施行，至今已有不少年了，但破产案件不升反降，为什么？（适当说明）

我认为，破产是市场经济的必然要求，也是完善公司法人制度的基本规范。公司作为最普遍的市场经济主体，从生到死应当按照法律规范有序进行。建立有序的市场退出机制，对于塑造商业信用，增强投资人的危机意识、责任意识、规范意识具有重要意义。同时有利于社会稳定，一些企业因经营不善导致亏损，在扭亏无望的情况下选择自杀、跑路，把包袱甩给政府，群众上访又加重了地方政府的压力。如果企业或者政府善于使用破产这个法律工具，特别是破产重整，挽救濒死企业，相信会促进社会和谐。还一个重要意义在于，通过破产，平等保护了债权人利益，对于防止债务人片面清偿、坑害其他债权人利益将发挥积极作用。相信随着信用制度建立健全，法人破产乃至个人破产必将成为能为广大群众接受的日常现象。

今天和大家讨论三大问题：一、破产程序的启动和后法律后果；二、管理人职责与工作流程；三、破产宣告和破产程序终结；四、管理人过失责任。

一、破产程序的启动和后法律后果；（因破产重整和破产和解不消灭法人资格，不是真正意义上的破产，而且内容更复杂，所以今天不做探讨。今天我们探讨的是消灭法人人格的破产清算。）

（一）破产申请

1、破产申请人：第七条规定，债务人有本法第二条规定的情形；债权人认为债务人不能清偿到期债务；企业法人的清算责任人在企业解散未清算或清算未完毕，资产不足以清偿债务的情况下；

执行局在执行中发现债务具有法定破产事由的依职权移交（民诉法新的司法解释规定）。

破产申请的理由：破产法第二条规定，“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”（举例，执行不到位，但被执行人又不存在并列事由的情况）

为此最高院在2011年出台了司法解释一，对破产法第二条做了细化。认定债务人不能清偿到期债务且具有下列情形之一的，具备破产原因：A资产不足以清偿全部债务；B明显缺乏清偿能力。如何理解？也就是说，债务人不能清偿到期债务了，且资不抵债了应当破产，这是一种情况；还有一种情况是，债务人不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力也应当破产。为了进一步界定，不能清偿到期债务和明显缺乏清偿能力的概念，解释一又给予了细化。解释的第二条、第四条。时间关系大家自己去阅看。但要指出的是，第四条的第三款是执转破标志。民诉法司法解释实际是对这一解释的深化。

提交申请。债权人人申请，除了提交申请书，还应提供证明材料；债务人申请的，在提交申请书的同时还要提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案及职工工资

（1）、接管债务人的财产、印章账簿、文书资料，并加以核对，登记造册。

（2）、接受债权申报、进行法律审查并登记造册，债权表及债权资料由管理人保管，供利害关系人查阅。编制的债权表应交由第一次债权人会议核查，债务人、债权人对债权表无异议的，法院裁定确认。债权人、债权人对记载的债权有意义，可以向受理破产申请的法院提起诉讼。

注意事项：1、债权申报期自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不少于30天，最长不超过三个月。债权人应当在法院确定的申报期内申报，未到期的债权，在受理时视为到期，附利息的债权自申请受理时停止计息；

2、债权人申报债权时应当说明债权数额和有无财产担保，并提交有关证据；是连带债权的应予说明；

3、债务人所欠职工的工资等政策性规费、补偿金不必申报，由管理人调查后列出清单予以公告，职工有异议，可以要求更正，管理人不更正的，可以诉讼。

4、特殊债权的申报按规定办理。破产法第47、51、52、53、54、55条规定情形（理解一下）。

5、申报期内未申报，可以在破产财产最后分配前补充申报，此前已分配的，不再对其补充分配。未依法申报的债权人，不得依照破产法规定的程序行使权利。

6、债权审查。审查申报债权的真实性、合法性、关联性、及诉讼时效。审查完毕，处分优先债权（相当于优先债权）和普通债权编制债权表，供债务人、债权人审核。

（3）接管债务人财产，登记造册。清收债权、撤销权、追偿权，收拢债务人的资产。

债务人的财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。包括动产、不动产、无形资产、有价证券等能通过拍卖、变卖变现的全部财产。

1、清收债权（不需解释了）。

2、行使撤销权。有两种情况：

第一、人民法院受理破产申请（有分