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什么是比较法

一般意义上说，比较法的研究对象是对不同国家的法律进行比较研究。如对中美、

中德的法律进行比较研究。从特定意义上说，比较法的研究对象也包括同一国家不同地区

的法律的比较研究，如对美国不同的州之间的法律进行的比较研究、中国大陆与两个特

别行政区之间的法律制度进行的比较研究，又如对我国加入WTO后法律与国际接轨、相适

应问题的研究等

比较法的研究可以是双边的，即在两个国家或特定的地区之间进行比较研究；也可以

是多边的，即对三个或三个以上国家的法律进行比较研究

比较法的名称容易引起误解。一般的法律如民法、刑法等都有特定的研究对象、调整

规则，而比较法谈不上特定的调整对象、调整规则。它是法学的一个学科，而不是一门具

体的法，但法学界对“比较法”一词沿用已久，一般不会引起歧异。目前这么学科的名

称还有如“比较法学”、“比较法研究”、“法律的比较研究”等

对一国法律之间的比较，不属于比较法学的内容。如对一国的民法和刑法间的比较

研究、一国的民法和行政法之间的比较研究，均不属于比较法学的范围

比较法学课一般分一下几个层次：一是基础训练，如现在讲的比较法总论；二是部门

法的研究；三是专题训练

下面我想举一个案例来说明比较法这门学科的重要性

甲是R国人并居住在R国，生前是美国纽约州一公司在R国的代理人。在其生前所立

的遗嘱中声明，在5他死后，全部财产由其女儿继承。其女也是R国公民，已成年，居住

在R国。根据R国的法律，这一遗嘱是有法律效力的。R国的法律属于西方国家的民法法

系。甲死后，其女在纽约州法院向该公司起诉，要求后者支付其所欠甲的薪金和佣金。被

告的律师提出，根据纽约州的法律，遗嘱的效力必须警告遗嘱检验法院的证明，而且，遗

产应首先由遗嘱执行人管理并作为遗产的代理人，由遗产执行人提起诉讼。而本案中，遗

嘱未经遗嘱检验法院的证明，甲的女儿也不是遗嘱执行人，因而，甲的女儿无权起诉，请

求法院撤销其起诉。在这种情况下，如果甲的女儿按纽约州的条件重新提起诉讼，容易导

致时间、金钱的浪费，还可能发生过期的问题。这时原告的律师以R国的法律进行抗辩，

他提出，本案应适用R国法律。而按R国法律，遗嘱的效力无需经遗嘱检验法院的证明；

甲死后，其财产所有权即行转移给其继承人而无需遗产执行人。因而，甲的女儿有权根据

所有权起诉。最终，甲的女儿胜诉

在这个案例中我们可以看到：对纽约州法院来说，遗嘱要由遗嘱检验法院证明，遗产

的处分需要遗嘱执行人，这是本国法。原告方提出适用R国的法律，这是外国法。本国法

与外国法发生冲突怎么办？这里又涉及到国际私法或者说冲突法。根据纽约州的冲突法，

涉外遗产案件适用法院地法（即纽约州法）或死者住所地法（即R国法）；动产继承案件，

应适用死者住所地法。同时，如果我们假定甲的女儿委托其在纽约州的代理人起诉的话，

就要涉及到国际公法的问题。我们看到，该案件涉及本国法、外国法、国际私法和国际公

法，我们不可能熟悉所有外国的法律，但通过比较法的学习，大致了解两个法系间的冲

突法，我们面对这些问题的时候就能游刃有余。这时比较法学的价值也就体现出来了

二、几十年来比较法学的发展

比较法学十九世纪在欧洲大陆兴起。二战后获得了巨大的发展。研究的内容也从大陆

法系扩展到英美法系，还包括了二战后大批新独立国家法律的研究

九十年代以来比较法研究取得了更为巨大的发展，我认为其原因主要有以下一些因素

1、美国法律思想在西方取得了主导地位。十九世纪上半期是法国占主导地位，十九

世纪下半期是德国占主导地位，二战后，美国获得了主导地位。这主要表现为以下的美国

法律思想、制度的盛行：（1）美国意义上的司法审查制度，即美国联邦最高法院有权审

查联邦法律和各州宪法、法律是否违背联邦宪法。现在，法国有宪法委员会，德国和俄罗

斯联邦有宪法法院，而日本直接仿效美国由普通法院行使司法审查权。（2）联邦管理商

务的法律。（3）有关隐私权、反性骚扰的法律。（4）对抗制的庭审模式。（5）法律教

育中的判例教学法

2、欧盟法律的兴起、欧盟法律的特点是：（1）它不是独立的法律，其效力比成员国

法律要高；（2）它不仅适用于成员国国家，还直接适用于成员国的公民。所以，有人称

欧盟的法律不是联邦法，也不是国际法，而是超国家的