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合同的變更和轉讓

;第一節合同的變更;（二）合同變更的類型

從其原因和程式上，在我國合同法上合同的變更可有如下類型：

1、法定變更。

2、裁判變更。

3、協議變更。當事人協商一致，可以變更合同。（《合同法》第77條第1款）

;二、合同變更的條件

（一）原已存在有效的合同關係。

（二）合同的內容鬚髮生變化。

（三）合同內容的變化須明確。

當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。（《合同法》第78條）

（四）須遵守法律要求的方式

法律、行政法規規定變更合同應當辦理批准、登記等手續的，依照其規定。（《合同法》第77條第2款）

;三、合同變更的效力

（一）概說

（二）合同變更的效力

1、僅向將來發生效力。

2、合同的變更僅對已經變更的部分發生效力，未變更部分的權利義務繼續有效。

3、合同變更和損害賠償的關係。

《民法通則》第115條規定，合同的變更或者解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。

;第二節合同的轉讓;

本節所講的債權讓與限於合同權利的讓與，債務承擔單指合同義務的承擔，債權債務的概括轉讓僅指合同權利義務的概括轉讓。

依據合同轉讓的原因的不同，合同的轉讓可以有不同的類型：

;;二、債權讓與

（一）債權讓與的概念

債權讓與與債權讓與合同不是同一個概念，而是具有聯繫和區別的兩個範疇。

（二）債權讓與的法律結構

債權讓與、債權讓與合同（基礎行為、原因行為）和產生債權的行為之間的關係需要加以辨析。試舉一例，加以說明：

;

甲公司和乙於2002年6月2日簽訂一個買賣奧迪車的合同，約定甲公司於2002年9月1日將奧迪車交付乙，乙同時支付價款32萬元。乙於2002年7月15日和丙簽訂轉讓奧迪車請求權的合同，並於當日把書面通知送達甲公司。

;甲

債務人;其中，甲公司和乙之間的買賣合同是產生債權的行為；乙和丙之間的轉讓奧迪車請求權的合同，實際上是乙把該奧迪車的請求權出賣給了丙，該合同就是基礎行為（原因行為），在我國民法上就是債權讓與合同；而奧迪車請求權於2002年7月15日由乙轉讓給丙的現象，就是債權讓與。

;在這裏，買賣奧迪車的合同（產生債權的合同）提供轉讓奧迪車請求權的合同（債權讓與合同）的標的物，轉讓奧迪車請求權的合同（債權轉讓合同）系奧迪車請求權讓與（債權讓與）的法律事實，換言之，轉讓奧迪車請求權的合同（債權讓與合同）是奧迪車請求權讓與（債權讓與）的原因行為。

;（三）債權讓與、債權的讓與合同和原因行為

整理各家學說，就我國現行法的制度，我們所持的基本觀點如下：

1、因債權讓與自債權讓與合同生效時完成，故討論有因、無因在我國法上大多是債權讓與合同是否有因；

2、對於上述問題，應該加以類型化，不可一概而論：

（1）票據債權讓與采無因性原則，這是票據法的原則要求。

;（2）票據以外的證券化債權是否采無因性原則，我國法上尚不明確；日本法、中國臺灣地區的“法律”上，證券化的債權採取無因性原則，由於這符合商事交易的特點和商事法的特殊性，我國法應當加以借鑒。

（3）普通債權的讓與合同存在無效的情形時（《合同法》第52條、《民法通則》第58條），讓與合同當然、絕對無效，因我國民法未承認物權行為獨立性和無因性制度，故不發生債權讓與的效果。在這些情況下，債權讓與是有因的。

;（4）債權讓與合同存在《合同法》第54條、《民法通則》第59條規定的原因時，如果撤銷權人行使撤銷權，同樣致使讓與合同自始、當然、絕對的無效，故不發生債權讓與的效果。可以說，這些情況下，債權讓與仍然是有因的。當然，撤銷權人不行是撤銷權，則合同繼續有效，發生債權讓與的效果。;（四）債權讓與合同的條件

1、須存在有效的債權

2、被讓與的債權具有可讓與性

《合同法》第79條原則上承認債權一般條件下均具有可讓與性，但規定有下列情形的除外：

（1）根據合同性質不得轉讓；

（2）按照當事人的約定不得轉讓；

;（3）依照法律規定不得轉讓；

3、讓與人和受讓人須就債權的轉讓意思表示一致

（五）債權讓與合同的效力

1、債權讓與的對內效力

（1）債權由讓與人轉移於受讓人

（2）債權的從權利隨同移轉

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《合同法》第81條規定，債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬於債權人自身的除外。

（3）證明檔的交付與必要情形的告知

（4）讓與人對讓與債權的擔保義務

讓與人佔有的債權擔保物，應全部移交受讓人佔有。

;2、債權讓與的對外效力

債權讓與的對外效力，可以分為對於債務人的效力和對第三人的效力兩個方面。

（1）債權讓與對於債務人的效力

1）對債務人生效的要件：讓與通知

《合同法》第80條第1款規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。

;2）對債務人效力的內容

A、表見讓與及其效力

B、債務人抗辯權的援用

《合同法》第82條