我国未来民法典应规定日常家事代理权制度.docVIP

中南财经政法大学2006届本科学年论文

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我国未来民法典应规定日常家事代理权制度

摘要：日常家事代理权是调整夫妻关系的一项重大制度，多数国家都顺应历史的发展，承认并建立了配偶间的家事代理权制度。我国现行法律未明确规定夫妻家事代理制度，在司法实践中只是以司法解释的形式确立。但由于该制度在满足夫妻共同生活的法律要求、维护财产交易安全和保障第三人利益方面极具价值，我国未来民法典应对其主体、行使、适用范围等问题作出规定，以满足现代社会生活的需要。

关键词：日常家事代理权；价值功能；限制

日常家事代理权亦称家事代理权，它是指夫妻一方在因家庭日常事务而与第三人为一定的法律行为时，享有代理配偶他方的权利。夫妻一方代表家庭所为的行为，视为夫妻共同的意思表示，夫妻他方亦必须承担法律后果，即夫妻双方对该行为承担共同的连带责任。

日常家事代理权是家庭生活得以正常运行的基本法律保障，又与交易秩序的稳定和第三人利益密切相关，因此，各国的民事立法对此都作出具体的规定。但我国现行法律并没有对日常家事代理权制度做出明确规定。随着我国加入世贸组织，市场经济迅速发展，为满足市场经济发展的需要，立法机关已将民法典的起草和制定提上议事日程。本文主要对我国未来民法典规定日常家事代理权制度的问题提供一些想法和建议。

一．日常家事代理权制度概述

在古代罗马市民法上，只有家父具有完整的人格，妇女作为家子，并不具有法律上的主体资格。随着查士丁尼大帝及后查士丁尼时期经济的发展，一些事务处理常需要家属的代劳，委任和代理的观念开始萌芽。于是妻子通过丈夫的委任，取得了从事特定法律行为的资格，这主要是指妻以夫之负担，而从外部购入家庭（族）生活必需品的家事委任。

大陆法系各国受罗马法关于家事委任规定的影响，在夫妻一体主义基础之上，认为丈夫是“一家之主”，享有“理家权”和“锁轮权”，夫须承担为此产生的债务。第二次科技革命后妇女运动兴起，促使男女平等，由此夫妻相互享有代理权的主张逐渐得到承认并直接影响着许多西方国家民法中亲属法的修订。例如，在《法国民法典》中有这样的规定，“夫妻各方均有权单独签订目的为维持共同生活或子女教育的契约，凡由一方缔约的债务，他方负连带责任”。

在英美法系中，存在因同居关系而构成的代理的制度，这与大陆法系的日常家事代理权十分相近。在该代理关系中，夫妻之间既不存在明文或默示的代理协议，也不存在授予代理权的表示或行为，而是从夫妻同居关系这一事实中推断出来。

二．家事代理权制度的价值功能

（一）日常家事代理权是维护财产交易安全、保障第三人利益的一项重要措施。随着我国私营经济、民营经济的异军突起，夫妻财产关系日益复杂，

（三）该条规定对于家事代理权的行使与限制没有规定。如：滥用代理权一方丧失实际代理能力等。

（四）该条规定没有对一方超越家事代理权范围与第三人的法律行为，其效力应如何进行规定。

（五）该条规定再次体现出对表见代理与家事代理认识上的混淆。

（六）该条规定只对夫妻共同财产的处理作出了规定，而没有涉及到消极财产的承担问题。

2003年12月25日，最高人民法院又作出了婚姻法解释（二），解释（二）在第二十四条中规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形除外。这条规定虽然操作很便利，却导致司法实践中相当数量的夫妻个人债务被认定为夫妻共同债务。在这个问题上，家事代理权制度关于范围、行使与限制的规定可以很好的适用。因此，我国迫切需要建立明确清晰的家事代理制度。

四．设定日常家事代理权应注意的问题

（一）“日常家事”的界定

在理论界，对日常家事的解释通常采取列举的方式，即具体罗列日常家事的内容。史尚宽先生认为：“日常家务谓包括未成熟子女（未结婚之未成年人）之夫妻共同生活。通常必要的一切事项，一家之食物、光热、衣着等之购买，保健（正当）娱乐，医疗，子女的教育，家具及日常用品之购置，女仆、家庭教师之雇佣，亲友的馈赠，报纸杂志之订购等，皆包含在内。”我认为，尽管列举规定具有直观、一目了然之优点，但我国幅员辽阔，人口众多，各地经济发展水平极不均衡，不同区域的风俗习惯也存在差异，加之不同婚姻当事人的社会地位、资产、职业、收入和兴趣爱好的不同，试图在立法中对“日常家事”进行列举性规定是不切实际的。比较可行的做法是，立法可先对日常家事进行较抽象的原则性规定。同时，为防止对日常家事的任意扩大解释，又可对不属于日常家事的情况作出除外性规定。基于此，所谓日常家事是指夫妻双方及其共同的未成年子女日常共同生活所必需的事项。不属于日常家事的情形，根据我国实际情况，主要可规定