个人股权代持风险及法律建议.docxVIP

个人股权代持风险及法律建议

在商业实践中，出于各种考量，个人股权代持现象并不鲜见。这种模式虽能在特定情况下满足当事人的需求，但其间潜藏的法律风险亦不容忽视。作为一名长期关注商业法律实务的观察者，有必要对个人股权代持的风险进行梳理，并提供相应的法律建议，以期为相关方提供借鉴。

一、股权代持的内涵与表象

股权代持，通俗而言，即实际出资人（以下或称“隐名股东”）与名义出资人（以下或称“名义股东”）达成合意，由实际出资人履行出资义务，股权登记在名义股东名下，名义股东对外行使股东权利，但实际的股东权利由实际出资人享有。其产生的原因多样，可能是为了规避某些监管要求，也可能是出于保护个人隐私、不便公开持股等考虑。无论初衷如何，这种“名实分离”的状态本身，就为后续的纠纷埋下了伏笔。

二、股权代持的潜在风险剖析

股权代持的风险并非单向，而是对实际出资人与名义股东双方均可能构成威胁。

（一）对实际出资人的风险

实际出资人虽然是股权的真正权利人，但因其姓名未登记于公司股东名册及工商登记，其权利的行使往往受制于名义股东，且面临多重不确定性。

1.名义股东的道德风险与擅自处分风险：这是实际出资人面临的首要风险。名义股东若缺乏诚信，可能会擅自转让、质押或以其他方式处分代持股权，甚至将股权赠与他人。在此情况下，实际出资人若无法证明第三人在交易时知晓代持关系且存在恶意，其主张处分行为无效的难度极大，很可能面临“钱股两空”的窘境。

2.名义股东自身债务或诉讼风险：若名义股东自身对外负有债务，或卷入其他诉讼纠纷，其名下的代持股权极有可能被债权人申请查封、冻结，甚至被强制执行。实际出资人虽可提出执行异议，但其异议能否获得支持，取决于证据的充分性及司法实践的具体认定，过程往往漫长且结果不确定。

3.股权显名化障碍：当实际出资人希望将股权登记至自己名下（即“显名化”）时，可能会遭遇障碍。根据相关规定，股权显名化通常需要公司其他股东过半数同意。若其他股东对代持关系不知情或不予认可，实际出资人则需通过诉讼途径解决，耗时耗力。

4.股东权利行使受限：实际出资人无法直接参与公司的经营管理、股东会表决、利润分配等。若名义股东不配合或擅自作出违背实际出资人意愿的决策，实际出资人虽可依据代持协议追究名义股东的违约责任，但公司层面的决策已既成事实，挽回损失的难度较大。

5.代持协议效力被否定的风险：尽管《民法典》及相关司法解释对代持协议的效力予以认可，但如果代持的目的本身是为了规避法律、行政法规的强制性规定（如某些特殊行业的准入限制），则该代持协议可能被认定为无效。协议无效后，双方的权利义务将按照不当得利等原则处理，实际出资人的预期利益难以保障。

（二）对名义股东的风险

名义股东虽未实际出资，但其作为工商登记的股东，同样承担着相应的法律责任。

1.公司出资不实的连带责任风险：在公司资本认缴制下，若公司出现出资不实、抽逃出资等情形，名义股东作为登记的股东，可能需要在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分向债权人承担补充赔偿责任。即便名义股东能够证明自己并非实际出资人，其向债权人承担责任后，再向实际出资人追偿的过程也可能充满波折。

2.公司经营风险的牵连：名义股东作为登记股东，需以股东身份参与公司某些决策。若公司经营不善，甚至涉及违法违规行为，名义股东可能会被卷入相关的法律程序，承担相应的行政责任，甚至刑事责任（如在特定情况下的单位犯罪中，直接负责的主管人员或其他直接责任人员可能包括登记的股东）。

3.实际出资人出资不到位的风险：若实际出资人未能按时足额履行出资义务，名义股东作为登记的出资人，可能需要向公司或其他股东承担补缴出资的责任。

4.税务风险：名义股东从公司获得分红后再转交给实际出资人，此过程中可能涉及税务处理的复杂性。若处理不当，名义股东或实际出资人可能面临税务部门的追缴和处罚。

三、股权代持的法律风险防范建议

鉴于股权代持的复杂性与高风险性，若非万不得已，应尽量避免采用此种模式。若确需进行股权代持，当事人务必审慎行事，并采取有效措施防范风险。

（一）签订规范、详尽的股权代持协议

一份严谨的股权代持协议是防范风险的基础。协议应至少明确以下核心内容：

*双方的基本信息：包括实际出资人与名义股东的身份信息。

*代持标的：明确代持股权所对应的公司名称、出资额、股权比例等。

*出资义务：明确由实际出资人承担全部出资义务，并约定出资的时间、方式及资金来源。

*股东权利的行使与限制：详细约定名义股东应如何行使股东权利（如表决权、分红权、知情权等），通常应约定名义股东需严格按照实际出资人的书面指示行事。

*利益分配与风险承担：明确股权所产生的收益（如分红）归实际出资人所有，因股权产生的风险和责任（如出资不实的责任，在实