第五编现代西方法律思想讲课文档.pptVIP

法治八原则：（1）法律适用的普遍性；（2）法律的公开性；（3）法律的非溯及力；（4）法律的明确性；（5）法律的一致性；（6）法律的可行性；（7）法律的稳定性；（8）官方行为与法律的一致性。最重要的是第八个原则。4、批判了实证主义法学家把法律仅仅视为工具的观点。认为法律的适用不仅依赖于强力，而且还依赖于人们内心的自觉。outline第59页，共112页。第五节罗尔斯的新自然法学一、生平和著作二、正义的概念：作为公平的正义contents三、社会正义原则产生的条件和途径contents四、正义二原则contents五、正义的种类contents六、“万民法”或国际法的设想outlineofchapter第60页，共112页。一、生平和著作约翰·罗尔斯（JohnRawls，1921－2002）(pictures)，美国，《正义论》（1971）；《作为公平的正义——正义新论》（2001）。罗尔斯之前的思想家更重视自由问题的研究，而罗尔斯的正义含义更多的指平等，其正义理论就是要解决平等问题。outline第61页，共112页。第62页，共112页。二、正义的概念：作为公平的正义其正义理论讨论的是社会的基本结构和基本制度及其建立的基本原则。“一个社会体系的正义，本质上依赖于如何分配基本的权利和义务，依赖于在社会的不同阶层中存在着的经济机会和社会条件。”“作为公平的正义”（justiceasfairness）不同于一般的正义。第63页，共112页。正义要消除社会制度所造成的不平等。产生不平等的原因主要有二：其一是社会的和文化的，人们在家庭出身、周围环境、教育条件等方面有很大的差别，致使有的人在能力和品德上比别人高；其二是自然的，人们生来有不同的天赋，这包括种类和程度的差异。正义所要解决的只是尽力消除产生差别的社会和文化原因，使那些有同等自然禀赋和同样意愿的人有同样的机会和成功前景。outline第64页，共112页。三、社会正义原则产生的条件和途径（一）条件1、社会的成员是自由和平等的、有理性的、正式的和完全合作的成员；2、他们愿意联合起来建立一个公平的合作体系；3、已有的社会是一个秩序良好的社会。第65页，共112页。（二）途径借助于“原始状态”（originalposition）和“无知之幕”（veilofignorance）这两个观念和假设。在理论多元的民主社会中，有理性的人们为了建立一个合作的体系在已寻找到正义的原则的基础上如何进一步制定大家共同遵守的宪法和法律？——公共理性（PublicReason）、重叠共识。“重叠共识”的形成过程可分为两个阶段：第一阶段以达成宪法共识而告终，第二个阶段以达成全面“重叠共识”而终结。outline第66页，共112页。四、正义二原则（罗尔斯理论的核心）（1）每一个人对于一种平等的基本自由之完全适当体制都拥有相同的不可剥夺的权利，而这种体制与适用于所有人的同样自由体制是相容的——平等的自由原则；（2）社会和经济的不平等应该满足两个条件：第一，他们所从属的公职和职位应该在公平的机会平等条件下对所有人开放——机会平等原则；第二，他们应该有利于社会之最不利成员的最大利益——差别原则。第67页，共112页。第一个原则优于第二个原则；第二个原则中的两个小原则中，机会平等原则优于差别原则。正义原则是按照四个阶段的顺序来加以接受和应用的：第一阶段：当事人在无知之幕的后面接受了正义原则；第二阶段：立宪大会阶段，人们按照正义原则制定宪法；第三阶段：按照宪法所容许的和正义原则所要求和准许的那样来制定法律的立法阶段；第四阶段：应用阶段。第一原则适用于立宪大会阶段；第二原则适用于立法阶段outline第68页，共112页。五、正义的种类（一）实质正义是涉及社会和个人怎样对待和处理有关人们的实体权利和义务的制度安排和态度。分为社会正义和个人正义。1、社会正义A政治正义或宪法正义是关乎宪法的制定程序和内容的正义。包括两方面：第一，正义的宪法应是一种满足平等自由要求的正义程序——参与原则；第二，正义的宪法应该这样构成：即在所有可行的正义安排中，它比任何其它安排更可能产生一种正义的和有效的立法制度。B分配正义所考虑的是制度安排的公平问题，而不参与产品的具体分配或配给。（后者为配给正义）第69页，共112页。2、个人正义——职责及其良心拒绝和非暴力反抗A个人正义——职责职责是正义制度对个人提出的正义要求。B良心拒绝和非暴力反抗只要不正义的法律不超出某种限度，我们