商法总论讲义.pptVIP

商法学课程的重要性（图解1）教学提纲商法总论（三周）公司法（三周）证券法（三周）票据法（三周）保险法（三周）破产法（三周）商法总论第一章商法概述第二章商事法律关系第三章商业登记第四章商业名称第五章商业账簿第一章商法概述第一节商法的概念及其调整对象第二节商法的演进第三节商法与其他法律部门的关系第四节商事立法的基本原则第一节商法的概念及其调整对象一、“商”的含义经济学上的“商”，指以营利为目的，直接媒介财货交易的行为。法律学上的“商”，不仅包括“买卖商”即“固有商”，还包括“非固有商”。法律学上的“商”“固有商”视为“第一种商”的话“非固有商”则包括以下三种：“第二种商”是指间接以媒介货物交易为目的的行为“第三种商”指虽然不属于直接或间接媒介货物交易为目的的行为，但从事与商品交易有关的资金融通，或从事与商品交易媒介行为密切相关的活动。“第四种商”指与媒介货物并无直接关系，仅提供服务的各种行为二、商法的概念及特征（一）商法概念大陆法系：英美法系：我国商法表述商法，亦称商事法，是指调整商事关系的法律规范的总称。实质意义上的商法注意：商法日益表现出国际性规范与国内规范相交错、公法规范与私法规范相融合的趋向。两大组成部分商事组织法和商事行为法结论我国民商合一，没有形式意义上的商法，有实质意义上的商法。（二）商法的特征1、商法的兼容性2、商法的技术性3、商法的营利性4、商法的国际性三、商法调整对象代表性观点有三：其一，商法调整对象是商人或企业。持此类观点的主要有德国等奉行商人中心主义立法原则的国家。其二，商法调整的对象是商行为。持此类观点的主要有法国等奉行商行为中心主义立法原则的国家。其三，商法调整的对象是商主体和商行为。我们认为商法调整的对象是指营利性主体在从事营业性行为所发生的商事关系的总和。前沿问题探讨商法规范的公法性与私法性、强制性与任意性辨梳以及“商法公法化问题”导言与民法规范相比,强制性的商法规范占商法规范总量的比例要大的多,“应当”、“必须”、“不得”这样的表示强制性的用词,在商法中经常出现,使得商法成为强制性规范与任意性规范相互对立,共生共存最为明显的一个部门法。此外，学者们还提出了公法规范与私法规范这样一组对立的范畴。混淆有些学者将商法规范的强制性与公法性等量齐观,将商法规范的任意性与私法性混为一谈。注意：强制性与公法性,任意性与私法性,只是在大多是情况下产生契合。一、商法规范的公法性与私法性什么是公法？什么是私法？商法公法化“商法公法化”的动因,是公共利益、国家利益不断地融入商法,利益的公共化、国家化是商法公法化的根本动力。商事立法中越来越体现政府经济职权色彩和政府干预,调节个人与政府和社会间经济关系,维护社会公共利益的内容,这些内容体现了公法的明显属性。对于商法规范进行公法性和私法性的区分,主要看商法规范所要调整、保护的法益是商主体的个人利益、社会公共利益,还是国家经济利益。二、商法规范的强制性与任意性史尚宽先生认为,强行法,指不问当事人意思如何,必须适用之规定,与任意法相对。公法多为强行法,民法总则、物权法、亲属法及继承法,多为强行法,反之,债权法则多为任意法。因此商法的强制性规范,是在商事活动中,商主体不得以协议的方式或者单方行为进行变更的商法规范。商法的任意性规范,是在商事活动中,商主体可以协议的方式或者单方行为进行变更的商法规范。三、公法性的商法强制与私法性的商法强制结论随着商法的价值观不断融入社会利益、国家利益的理念,商法在法律规范层面有了新发展,为维护社会利益、国家利益而设计出的商法规范,都是强制性规范,即公法性质的强制性规范。例如,现代商法中的商事登记制度。但是，公法性与私法性的对立,强制性与任意性的对立不能简单等同。公法性的商法强制规范是“商法公法化”的产物,具有政策性和变动性。第二节商法的演进一、大陆法系商法（一）商法的起源与形成（二）近现代大陆法系商法1、近代大陆法系商法国家制定商法最早始于法国。与法国相类似，德国从18世纪起即以商人习惯法为依据，开始制定成文商事法。2、现代大陆法系商法（1）法国商事法在拿破仑的推动下，1804年民法典获得通过，与此同时，1807年《法国商法典》通过。重要意义:第一，它是近现代商法典的始祖。第二，它开创了民商分立的立法先例。第三，改商人法为商事行为法。（2）德国商事法新的《德国商法典》与《德国民法典》同于1900年生效。各编依次为商人、商事公司与隐名合伙、商事行为、海商。票据法、保险法及