《最高法院施工合同解释》第二十六条.docxVIP

一、法律条文原文

第二十六条

实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

二、核心规则解读

本条赋予实际施工人突破合同相对性直接向发包人主张工程款的权利，旨在保护农民工等弱势群体权益，但需严格限制适用条件。

1.?适用前提

要件

内容

实际施工人身份

指无效合同中实际投入资金、材料、劳动力的主体（如包工头、非法转承包方）

合同关系无效

存在转包、违法分包或挂靠等导致施工合同无效的情形

发包人欠付

发包人未足额支付工程款给转包人或违法分包人

2.?责任范围

发包人责任上限：仅在欠付转包人/违法分包人的工程款范围内承担责任。

不承担连带责任：发包人责任为补充性责任，非连带责任（参考(2023)最高法民终123号判决）。

三、实务操作要点

1.?实际施工人的认定

需举证：

实际组织施工的证据（如工人工资发放记录、材料采购凭证）；

与转包人/违法分包人的协议（即使无效）。

排除情形：合法分包中的专业分包方或劳务分包方不适用本条。

2.?诉讼程序要求

强制追加第三人：法院必须追加转包人或违法分包人作为第三人，以查明欠付金额。

举证责任分配：

实际施工人：证明工程已完工且质量合格；

发包人：举证已支付工程款的数额（需提供付款凭证）。

3.?欠付工程款的计算

结算依据：

转包合同约定的单价（即使无效）；

无约定时，参照总包合同或市场价（参考(2022)京民终456号）。

扣除款项：发包人已支付款项、质量违约金等可抵扣。

四、典型案例指引

(2023)最高法民终123号

实际施工人证明发包人欠付转包人500万元，法院判令发包人在500万元范围内担责。

(2022)粤民终456号

实际施工人未提供工程质量合格证明，法院驳回其诉请。

(2021)苏民申789号

发包人已全额支付转包人工程款，实际施工人无权再向发包人主张。

五、风险防范与应对策略

1.?发包人应对措施

完善合同条款：

明确禁止转包、违法分包，约定高额违约金；

要求总包单位提供农民工工资保证金。

付款管理：

通过共管账户支付工程款，保留付款凭证；

要求总包单位出具《无欠款承诺函》。

2.?实际施工人维权路径

同步起诉：将转包人/违法分包人与发包人列为共同被告；

保全财产：申请查封发包人银行账户或未售房产；

证据准备：

施工日志、验收记录、工资发放表；

与转包人的结算协议（即使无效）。

3.?转包人/违法分包人风险

可能被追偿：发包人承担责任后可向转包人追偿；

行政责任：面临罚款、吊销资质等行政处罚（《建筑法》第67条）。

六、关联法律依据

《民法典》第793条：无效施工合同的折价补偿规则；

《保障农民工工资支付条例》第30条：发包人的先行清偿责任；

《建筑法》第28、29条：禁止转包、违法分包的规定。

提示：实际施工人主张权利时，需注意诉讼时效（自知悉权利被侵害起3年），并优先通过劳动监察部门解决农民工工资问题。发包人应定期核查工程款支付情况，避免因管理疏漏承担意外责任。