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2025年法律职业资格考试主观题试题及解答参考

一、案例分析题（本题30分）

【案情】

甲系A市某国有独资公司（以下简称A公司）总经理，2023年3月，A公司启动“智慧城市”项目，预算2亿元。甲与长期合作的乙（B民营科技公司实际控制人）口头约定：若B公司中标，乙按合同价款的8%向甲支付“咨询费”。2023年5月，B公司以1.8亿元报价中标。2023年6月至2024年1月，乙分四次将合计1440万元汇入甲实际控制的C咨询公司账户。C公司由甲妻丁挂名持股90%，甲以“顾问费”名义将其中1000万元转入其岳父戊账户，用于购买境外基金；剩余440万元用于偿还甲个人房贷及家庭消费。2024年3月，A市审计局对项目专项审计时发现B公司投标文件中的“技术参数”与A公司招标文件存在高度雷同，遂移送市纪委监委。2024年4月，甲被留置，乙被刑事拘留。审查起诉阶段，甲辩称：1.1440万元系C公司为B公司提供市场调研、政策解读的合法对价；2.其本人未直接经手资金，不构成贪污罪；3.即使认定犯罪，亦应以非国家工作人员受贿罪论处，因A公司虽为国有独资，但自己系“市场化聘任”总经理，不具有“国家工作人员”身份。乙辩称：8%比例系行业惯例，且B公司中标系因技术领先，其未谋取不正当利益，不构成行贿罪。

【问题】

1.甲的行为应如何定性？请结合刑法条文、司法解释及判例，从犯罪构成要件角度充分论证。

2.乙的行为是否构成行贿罪？若构成，是否存在减轻处罚情节？

3.对涉案财物1440万元应如何处置？请说明法律依据与程序。

4.若甲在留置期间主动交代监委尚未掌握的另外三起合计3200万元的同类事实，但辩解系“行业潜规则”，是否成立自首、立功或坦白？量刑时应如何评价？

【参考答案】

1.甲的行为构成受贿罪，数额特别巨大，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

（1）主体身份：A公司系国有独资公司，甲由国资委委派担任总经理，根据《刑法》第九十三条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条，其属于“国家工作人员”。

（2）利用职务便利：甲在招标前与乙约定比例，中标后又实际收受财物，明显利用了总经理对招标方案、评标规则的决定权。

（3）为他人谋取利益：约定即成立“承诺”，不要求利益实际实现；B公司中标即为谋利结果。

（4）非法收受财物：1440万元虽经C公司账户，但C公司系甲夫妻实际控制，资金用途亦由甲支配，符合“特定关系人”收受贿赂的司法解释。

（5）数额：1440万元，超过《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条“三百万元以上”之标准，属“数额特别巨大”。

（6）贪污罪之否定：贪污罪要求行为人非法占有“公共财物”，本案财物系乙私有资金，非A公司公款，故不构成贪污。

（7）非国家工作人员受贿罪之否定：甲具备国家工作人员身份，法条竞合时应适用特殊法条，即《刑法》第三百八十五条受贿罪。

2.乙的行为构成单位行贿罪，应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

（1）主体：B公司系民营企业，乙作为实际控制人，以公司名义支付8%“咨询费”，利益归属公司，符合《刑法》第三百九十三条单位行贿罪。

（2）主观方面：乙明知甲具有对中标结果的影响力，仍许诺并支付高额比例，具有明确请托意图。

（3）不正当利益：技术参数雷同、报价接近预算上限，可认定“违背公平、公正原则”的利益，属于“谋取不正当竞争优势”。

（4）量刑情节：乙在案发后如实供述，对突破案件起关键作用，可依照《刑法》第六十七条第三款从轻；B公司自愿补缴因项目获得的违法所得1800万元，可酌情从宽。综合可判处三年有期徒刑，缓刑四年，并处罚金五百万元。

3.涉案财物处置：

（1）1440万元系贿赂款，依照《刑法》第六十四条，应当予以追缴，上缴国库。

（2）已转移至境外的1000万元，由司法机关通过刑事司法协助程序，向基金托管地主管机关申请冻结、没收及返还中国国库。

（3）已用于个人消费的440万元，责令甲以其合法财产退赔，不足部分继续追缴；其名下房产已设定抵押，可依法拍卖，抵押权人优先受偿后剩余部分用于退赔。

（4）C公司账户余额及孳息，因系犯罪工具，应予没收；丁名下90%股权，若不能证明系合法取得，可认定为“供犯罪所用的本人财物”，予以追缴。

4.量刑情节评价：

（1）自首：甲交代的3200万元系“同种罪行”，不符合“异种罪行”特别自首，亦未被留置前主动投案，不构成自首。

（2）立功：揭发他人犯罪须经查证属实，甲仅交代本人事实，不成立立功。

（3）坦白：依照《刑法》第六十七条第三款，可认定为坦白，且数额巨