合同订立和履行中的风险防范与控制措施.pptVIP

（三）合同形式运用中的实务问题1.形式自由是合同法的基本原则，特殊的合同一般采用书面形式，商业性合作合同切忌采用口头或者其他不利于保留证据的形式。2.书面合同的证据效力较强要求一般采用书面形式。特定合同需要采用书面形式，如建设工程合同、房屋买卖合同、融资租赁合同等。3.特别注意合同法中的某些特殊证据规则，如不安抗辩权的行使需要权利人方提出相关证据；4.书面形式中文本语言切忌模糊化，签订补充文本应当注意是作为某某合同的补充协议，不要写“重新”之类的语言，不要轻易写“取代”、“解除”之类的措施。再如“吴某案”。5.书面合同签字盖章须注意的问题（1）合同文本掌握最好控制我方最后签字，当然双方一起签字也行，但千万别将盖章后的空白合同交给对方填写和签章：风险何在？（500万元与5000万之争）（2）最好双方一致把内容填好、盖好骑缝章，或草签一个初步的东西以锁定合同内容。（3）一般要盖合同专用章加盖的公章应清晰可辨。要注意虚假公章问题：尤其是票据管理方面。如林某案。6.注意合同文本的交换问题，一般而言，我方主动起草的合同有利于我方的，若对方对有关条款进行修改，则应关注其修改的地方，这是关注的焦点。若是对方提供的合同，应结合法规、行业规定进行必要的审查，特别是对合作条件、权益分配、义务分担和违约责任等进行严格认真的审查。7.运用好补充合同和正常交易中的通知、函件解决合同缺陷问题。如发现某方面约定不清晰或不利于己方，可以运用补充协议、会议纪要、通知、协商函、备忘录等补充；但要注意：A：有关签字应当补充文本一起，防止偷梁换柱；B：有关通知一定要书面送达，签章认可，若不签，为十分重要的函件，则可以邮寄（要用特快）送达，这就要求在合同明确约定通讯地址。C、必要情况下使用可以采用公证送达：公证送达的两种方式：一是公证员陪送；二是公证邮寄送达。效果相当，但最好是第一种方式。8.相关往来函件中签收及置备附件的重要性。（四）合同条款法律风险及控制1.正确理解合同法第十二条关于合同应当包含条款的理解第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。该条款仅为提示性条款；2.合同主要条款的理解：合同核心条款，根据合同性质和类型而有不同。一般情况下订立合同之前应先锁定合同最为重要的核心条款：当然，不同合同的核心条款是有差别的，如租赁合同、买卖合同、运输合同、委托合同、保管合同、建设工程合同等等根据合同法司法解释二，当事人、标的、数量为合同根本性条款，若缺失根本性条款之外的其他提示性条款可以补足各类型合同的提示性条款不尽一致则合同不成立切忌承诺不能做的事。合同文本选择逻辑：示范文本—公司文本—协商文本如建设厅商品房销售合同示范文本、商品房定金协议示范文本。常见的合同重要条款分析：合同目的条款：对解释合同、解除合同、违约认定十分重要标的：必须对标的有十分清晰的描述，否则会产生巨大的争议：数量（尤其要注意买卖合同中数量控制在买方时防止被动违约，计量方法、最终数量确定）质量（规格、质保期、验收事项、质量标准、质量争议解决途径、第三人认证、委托检验证费用承担等）价款或报酬（计算方法、只约定总价的风险、价款支付方式。如某员工签订的供货合同：以发包方拨款给承包方后方才支付钢筋款给该公司的不合理性）合同时间（有效期、履行时间、履行期限、权利行使时间、解约时间等）履行方式（代为履行、运输条款、方式不同费用负担不同、方式影响灭失风险）风险转移（法定风险转移的重申、无名合同风险要明确、不得违反强制性规定)责任分担（如合作合资、技术开发、合伙、共同投资等就必须要责任分担条款，但不公平的分担条款可能会无效。如保底条款；也有可能因责任分担不同改变合同性质，如合作开发合同）知识产权（技术合同、买卖合同、相关合作合同都会涉及）保密条款（现代条件下非常重要）——尤其是大型交易——更为重要——如上市公司收购。税费承担条款：不同交易方式税费不同，如资产与股权收购就不同。合同自由允许当事人约定税费的承担，要用好。不可抗力条款（须明确不可抗力事项，现阶段政府行为的特殊性，建议参照，这样会带来积极的效果和主动）保证与担保条款（四剑客之一，可以作为兜底及追究违约责任依据）违约责任（违约责任方式选择应根据合同而定，违约责任选择搭配科学、合理）解约条款（法定、约定及协商；约定解除之条件、主体、时间、方式、救济。自动解约条款效力？）