非法经营同类营业罪中“重大损失”的刑法教义学分析.pdfVIP

第40卷第1期江苏警官学院学报Vol.40No.1

2025年1月JOURNALOFJIANGSUPOLICEINSTITUTEJan.2025

·法学研究·

非法经营同类营业罪中

“重大损失”的刑法教义学分析

宋昊原廉睿

摘要：“致使公司、企业利益遭受重大损失”是民营企业内部人员构成非法经营同类营业罪的结果

要素，直接关系到经济不法与经济犯罪的处罚界限。运用体系解释将“重大损失”等同于国有企业构成

同一罪名的“非法获利”，难以体现《刑法》对民营企业的实质平等保护。“重大损失”应根据本罪法

益，解释为背信行为造成的整体性财产损失，包括现实损失与预期损失。其中，预期损失必须达到相对

确定的程度，具体表现为法律或现实可实现，并以合同、交易声明等材料加以证明。应当把握“重大损

失”的市场性这一根本特征，采用综合性市场标准，在竞业企业获利的基础上，结合市场交易的行业利

润率综合认定利益损失。在具体数额方面，“重大损失”应内部分级，参照前款“非法获利”二倍标准

执行，以直接损失达20万元为立案标准、100万元为法定刑升格条件。

关键词：非法经营同类营业罪；重大损失；预期利益；数额标准

中图分类号：D924.3文献标识码：A文章编号：1672-1020(2025)01-0031-09

一、问题的提出

根据《中华人民共和国刑法修正案（十二）》（以下简称《刑法修正案〔十二〕》）的规定，《中

华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第165条新增第2款“其他公司、企业的董事、监事、高级

管理人员违反法律、行政法规规定，实施前款行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的，依照前款的

规定处罚”。据此，非法经营同类营业罪的犯罪主体由国有公司、企业相关人员，扩充至民营企业、公

司相关人员，从而实现对民营企业内部人员背信行为的刑事规制，达到平等保护企业财产的目的。其

中，“致使公司、企业利益遭受重大损失”（以下简称“重大损失”）是民营企业区别于国有公司、企

业而成立非法经营同类营业罪的构成要件之一。在刑事立法“定性+定量”的界定模式下，“重大损失”

作为结果要素，直接关系到民营企业董事、监事、高级管理人员构成非法经营同类营业罪的罪量标准。

如何解释和认定“重大损失”，从而合理界定非法经营同类营业罪的处罚范围，是该刑法修正案留待解

决的新问题。

基金项目：国家社会科学基金项目“刑法学司法逻辑化语境中的定罪论研究”（19BFX094）。

作者简介：宋昊原，南京师范大学法学院硕士研究生；廉睿，湘潭大学法学院教授，博士。

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概观之，学界对“重大损失”的分析，或是主张体系解释优先，参照适用国有企业“获取非法利益，

数额巨大”的认定标准，或是以本罪的保护法益为目的性根据，对“重大损失”进行实质解释。笔者认

为，无论是体系解释还是目的解释，均不能违背刑事正义的基本理念，即受制于国有企业与民营企业

的发展状况不一致，民营企业刑法保护具有相对性和实质性。这表现为刑事立法有意为民营企业内部

构罪设置更高的入罪门槛：在行为类型相同的情况下，国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员构

罪的结果要素为获取非法利益数额巨大，民营企业相应人员则要同时满足“违反法律、行政法规规定”

和“致使公司、企业利益遭受重大损失”才构成本罪。这种差异化的构成要件设置，体现出刑法有限介

入民营企业内部经营、平衡保护财产安全与尊重营业自由的双重追求。因此，本文基于立法所体现的

谦抑性立场，通过对“重大损失”的要素分析，限缩非法经营同类营业罪的处罚范围。

二、“重大损失”的解释方法选择

如前所述，有关“