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试论劳动合同的解除

摘要：旨在对劳动合同解除这一应用性极强的法律制度进行分析研究从劳动合同的解除涵义辨析入手，参照《中华人民共和国劳动合同法》条款进行分析，就有分歧的观点和不同法律条款提出自己的意见。?

关键词：劳动合同的解除劳动合同?

一、劳动合同的解除的含义?

劳动合同解除的概念，学术界各抒己见，许多学者都有自己的意见。认为一，“劳动合同解除是指劳动合同生效后，尚未履行或者尚未全部履行之前。认为二，“劳动合同的解除，是指劳动合同依法订立以后，尚未全部履行之前。认为三，“劳动合同解除是指劳动合同依法成立后，由于法定事由的出现或由合同当事人协商一致而提前结束劳动合同关系的法律行为。”我认同第三种观点，因为劳动合同解除的原因是当事人协商一致或出现法定事由。?

二、劳动合同的解除的特征?

第一，劳动合同的解除是劳动合同关系的提前消灭。对于固定期限劳动合同而言，是在合同的目的尚未完全实现之前，且双方当事人仍具备主体资格时，劳动关系归于消灭。第二，劳动合同的解除须有当事人提前消灭劳动关系的意思表示。劳动合同的双方或一方当事人依照法律规定作出解除的意思表示，并履行了相关程序后，劳动合同才能解除。第三，劳动合同解除的效果是使劳动合同关系向将来消灭。劳动合同是继续性合同，在解除之前双方已履行的权利义务不因解除而归于无效。劳动合同解除后，劳动合同关系向将来消灭，并不溯及既往，不影响双方已履行的合同权利义务。国外对劳动合同解除制度的研究比较充分，因为立法比较完善。

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三、劳动合同解除的情形?

劳动合同解除的情形主要包括两个，即协议解除和单方解除。协议解除劳动合同，是指劳动合同依法有效成立后，在未履行或尚未完全履行之前，用人单位与劳动者双方通过协商解除劳动合同，使合同效力消灭的行为。”根据《劳动合同法》第36条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。单方解除；劳动合同单方解除是指劳动合同依法订立后，尚未全部履行以前，因双方当事人主客观情况的变化或某种法定事由的出现，由当事人一方依法提前终止劳动合同的法律效力，单方解除劳动合同约定的双方权利义务关系的行为。根据行使单方解除权的主体不同可以分为用人单位的单方解除和劳动者的单方解除。赋予用人单位解除劳动合同权，可以增强劳动者的危机感和责任感，严明劳动纪律，提高劳动积极性。《劳动合同法》第39、40、41条赋予劳动者对劳动合同的法定解除权，主要包括三种情形；过错解除、客观不能和经济裁员。需要说明的是，用人单位在劳动者试用期间被证明不符合录用条件单方解除劳动合同时，要承担劳动者不符合的证明责任，因为录用标准是用人单位制定，考核是用人单位进行的，找个理由说劳动者不符合不是很难。相比之下，劳动者要提出反驳理由说自己符合录用条件很困难。《劳动合同法》39条第二项劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以即时解除合同，这里“严重”的标准不明确，也不统一。“严重”是模糊的和概括性的，法律如果出现这样的语言过多，在现实里使人无从适从。像“严重”一样，39条第三项有个“重大”，这里不赘叙。赋予劳动者解除劳动合同权，可以增强用人单位保护人才、重视人才的意识，从而维护劳动合同的严肃性。劳动者单方解除表示为劳动者择业自主权的行使。根据《劳动合同法》第38条规定了劳动者可以解除劳动合同的6种情形，需要说明的是《劳动合同法》第38条第二项“未及时足额支付劳动报酬的”劳动者可以单方解除合同。这是对近几年用人单位屡屡拖欠农民工工资社会问题的回应。然而这种回应似乎是说，用人单位不付或少付工资给你农民工，你农民工就走人吧！这公平吗？我认为应该完善相应的说法，即在取回报酬的同时，如果对劳动者造成损失的应当进行赔偿。?

四、劳动合同解除的程序?

在协商解除劳动合同中，根据《劳动合同法》第36条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。只要双方愿意并且协商一致，随时都可以解除合同。劳动者单方解除劳动合同在劳动者单方解除劳动合同中，《劳动合同法》第37条做出了明确的规定，“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”这主要是为了增加劳动者自由流动、自主择业的机会，从而实现劳动力资源的优化配置，这是劳动者的一项权利。同时也给用人单位一定的时间找到合适人员，不至于因劳动者离职而影响生产遭受损失。在《劳动合同法》第38条第二款中规定的情形下劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。笔者认为这一条款中劳动者事后应当告知用人单位，以便履行相应的权利和义务。用人单位单方解除劳动合同在用人单位单方解除劳动合同中，《劳动合同法》第39条所列的主观过失情形，已直接侵害到了用人单位的利益，用人