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冲突规范和准据法的确定

冲突规范（conflictrules）是国际私法中用于调整涉外民商事法律关系的核心规范，其核心功能在于通过特定规则指引应当适用的法律体系；准据法（applicablelaw）则是经冲突规范指引后，实际用于解决具体争议的实体法律规则。二者构成国际民商事法律适用的基本框架：冲突规范是确定准据法的逻辑起点，准据法是冲突规范指引的最终结果。准确理解冲突规范的结构类型及准据法的确定流程，对解决涉外法律纠纷、保障当事人权益具有关键意义。

一、冲突规范的结构与类型

冲突规范由“范围”和“系属”两部分构成。“范围”指冲突规范所调整的法律关系或法律问题，如“涉外合同的成立要件”“涉外侵权责任的认定”；“系属”则是规定该法律关系应适用的法律，其核心是“连结点（connectingfactor）”——将范围与特定法律体系连接的事实或法律因素。连结点可分为静态连结点（如不动产所在地、婚姻缔结地）和动态连结点（如当事人国籍、住所），后者因具有可变性，在法律适用中需特别关注时间限定。

根据系属中连结点的数量和性质，冲突规范可分为四类：

1.单边冲突规范：直接规定某类法律关系仅适用特定国家法律。例如“在中国境内履行的中外合资经营企业合同适用中国法律”，其特点是明确限定法律适用的方向，常见于对本国利益有重大影响的领域。

2.双边冲突规范：不直接指定适用内国法或外国法，而是通过抽象连结点指引法律。例如“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法律”，其中“侵权行为地”需结合具体案情确定是内国还是外国，是最典型的冲突规范类型。

3.重叠适用的冲突规范：要求同时适用两个或两个以上国家的法律。例如“离婚需同时满足当事人本国法和法院地法”，此类规范通常用于对法律关系有严格限制的领域，如婚姻家庭、继承等。

4.选择适用的冲突规范：允许在多个连结点指引的法律中选择其一适用。根据选择是否受限，又分为无条件选择（如“合同当事人可以选择适用甲国法或乙国法”）和有条件选择（如“首先适用当事人选择的法律，无选择时适用最密切联系地法律”），后者更常见于需要平衡当事人意思自治与法律稳定性的领域。

二、准据法确定的一般流程

准据法的确定需经过系统的法律适用过程，主要包括以下关键步骤：

（1）识别（characterization）

识别是对案件事实进行法律定性的过程，即确定争议属于何种法律范畴（如合同纠纷还是侵权纠纷），并据此选择对应的冲突规范。例如，同一跨国交易可能被定性为“货物买卖”或“技术转让”，不同定性将导致适用不同的冲突规范（前者可能适用“合同履行地法”，后者可能适用“技术提供方住所地法”）。识别的依据通常是法院地法，但涉及特殊法律制度（如信托、物权行为无因性）时，可能需结合相关外国法进行“二级识别”。

（2）适用冲突规范指引法律

在完成识别后，需根据选定的冲突规范中的连结点确定应适用的法律体系。例如，涉外合同纠纷若适用“最密切联系原则”，法院需综合考虑合同缔结地、履行地、当事人住所地、标的物所在地等因素，判断与合同有最密切联系的国家。此过程中需注意连结点的时间效力，如动态连结点（如当事人国籍变更）需明确以法律关系成立时还是争议发生时的状态为准。

（3）处理可能的法律适用障碍

在冲突规范指引外国法的过程中，可能出现以下障碍需特别处理：

①反致（renvoi）：当法院地冲突规范指向外国法，而该外国冲突规范又指向法院地法或第三国法时，是否接受这种“转致”或“间接反致”需根据法院地国立法判断。例如，中国《涉外民事关系法律适用法》明确排除反致，规定“涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法”。

②公共秩序保留（publicpolicyreservation）：若冲突规范指引的外国法内容或适用结果与法院地国的根本法律原则、道德准则或公共利益相抵触，法院可排除该外国法的适用，转而适用内国法。例如，某外国法允许直系血亲结婚，若法院地国禁止此类婚姻，可援引公共秩序保留排除该外国法。

③法律规避（evasionoflaw）：当事人故意改变动态连结点（如变更国籍、迁移住所）以规避本应适用的强制性法律时，法院可认定该行为无效，仍适用原应适用的法律。

（4）确定具体实体规则

在排除障碍并明确应适用的法律体系后，需从该法律体系中找到调整具体争议的实体规则。例如，确定适用“甲国合同法”后，需进一步查找甲国合同法中关于合同效力、履行、违约责任的具体条款。若被指引的法律体系存在区际法律冲突（如美国各州法律不同），通常适用该体系内的区际冲突规则确定具体州法；若无相关规则，则可能适用最密切联系的州法。

三、特殊情形下的准据法调整

在复杂涉外法律关系中，准据法的确定可能突破一般流程，需结合特殊情形进行调整：

（1）区际法律冲突的处理

当冲突规范指引的国家存在多个法域（如中国内地、香港、澳门