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第一章?协议与协议法

第一节?协议的概念和特征

大陆法学者基本上认为协议是一个合意或者协议。英美法学者大都认为协议是一个允诺。

协议是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终结民事权利义务关系的协议。

协议具备如下法律特征:

1、协议是一个合意;2、协议是发生法律上效果的双方民事行为；3、协议是发生民法上效果的民事行为。

第二节?协议的分类

一、有名协议与无名协议

依照法律上是否规定了协议的名称为原则,协议可分为有名协议和无名协议。

有名协议又称为经典协议,是指由法律赋予其特定名称及具体规则的协议。重要有15种:包含买卖协议;供用电、水、气热力协议；赠予协议；借款协议；租赁协议；融资租赁协议;承揽协议；建设工程协议;运送协议；技术协议；保管协议;仓储协议；委托协议;行纪协议和居间协议,都属于有名协议。

无名协议又称非经典协议,即在法律、行政法规中未明文规定协议名称和调整范围的协议。

有名协议与无名协议分类的法律意义:重要在于两者合用的法律规则不一样。对于有名协议应该直接合用协议法的规定;对于无名协议，则一方面应该考虑合用协议法的通常规则。此外,因为无名协议的内容可能涉及到有名协议的某些规则。所以,也可以比照类似的有名协议的规则,参考协议的经济目标及当事人的意思等对无名协议进行解决。

二、双务协议与单务协议

依照双方当事人是否相互负有义务,协议可分为双务协议与单务协议。

双务协议是当事人双方互负对待給付义务的协议。

单务协议是协议当事人仅有一方承担給付义务的协议。

辨别双务协议与单务协议的意义:

①在是否合用同时履行抗辩权方面不一样;

②在风险的承担上是不一样的；

③因一方的过失所致协议不履行的后果不一样。

三、有偿协议与免费协议

依照当事人是否可以从协议中获取某种利益，可以将协议分为有偿协议和免费协议。

有偿协议,是指一方经过履行协议规定的义务而給对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的协议。有偿协议是商品互换最经典的法律形式。

免费协议，是指一方給付对方某种利益,对方取得该利益时并不支付任何酬劳的协议。免费协议是等价有偿原则在合用中的例外。

辨别有偿协议和免费协议的意义：一方面在于可据此拟定某些协议性质；其次，在免费协议中，单纯出让利益的一方原则上只承担较低的注意义务。此外，在法律的合用方面,假如当事人订立的协议是无名协议，而该协议在性质上又是有偿协议，则依据协议法第174条的规定,应该参考买卖协议的关于规定合用。假如是免费协议,则不合用这一规定。

四、诺成协议与实践协议

诺成协议是指当事人一方的意思表达一旦经对方批准即能产生法律效果的协议。

实践协议又称要物协议,是除当事人双方意思表达一致以外尚需交付标的物才能成立的协议。

诺成协议与实践协议的区别在,并不在于是否应交付标的物，而是两者成立的时间不一样。

我国协议法中，实践协议重要限于客运协议、通常保管协议、自然人间的借款协议等。

辨别诺成协议与实践协议的意义:两种协议成立的条件、时间不一样。

五、要式协议与不要式协议。

依照协议成立是否应以一定的形式为要件，可将协议分为要式协议与不要式协议。

要式协议是指法律、行政法规规定，或者当事人约定应该采取书面形式的协议、前者称为法定之要式协议，后者称为约定之要式协议。

不要式协议是指法律不规定必须具备一定形式和手续的协议。

辨别要式协议与非要式协议分类的意义：重要在于某些法律和行政法规对协议形式的规定可能影响协议的生效。

六、主协议与从协议

依照协议相互之间的主从关系,可将协议分为主协议与从协议。

主协议，是指不依赖其它协议而可以独立存在的协议。

从协议，是指以他协议的存在为存在前提的协议。

主协议与从协议分类的法律意义:从协议以主协议存在为前提;主协议的消灭,从协议也将随之消灭。

七、本约(本协议)与预约(预备协议)

所谓“预约”,是指当事人之间约定将来订立一定协议的协议。

将来应该订立的协议称之为“本约”。

本约与预约分类的法律意义:违约责任的内容不一样a对预约的违反，预约权利人只能祈求对方履行订立本约的义务,不能直接规定履行本约的义务。b即使在预约中,明确了标的物及价金范围,也不能认为本约成立。

八、为自已订立的协议与为第三人利益订立的协议。

依照订约人订立协议的目标是否为自已谋取利益，协议可以分为“为订约人自已订立的协议”和“为第三人利益订立的协议”

为自已订立的协议，是指订约当事人订立协议式为自已设定权利,使自已直接取得和享受某种利益。

为第三人利益订立的协议,是指订约当事人并非为了自已设定权利而是为第三人利益订立协议,协议将对第三人发生效力。

此种协议的法律特征:第一，第三人不是订约当事人,他无须在协议上签字，也不需要经过其代理人参加缔约。第二，此种协议只能給第三者设定权利，而不得为其