（178页PPT）商法总论导论.pptVIP

*************************************************************小结：民商合一与民商分立的问题并不很重要。三、商法的体系（一）其它国家的商法的体系《法国商法典》：通则（含公司、商行为和票据）、海商、破产和商事法院《德国商法典》：商人的身份、公司和隐名合伙、商业帐簿、商行为、海商小结：商事主体：商事登记、商号、商事帐簿、公司、破产商行为：商事合同（行纪、承揽、运输等）海商保险、票据（二）我国商法的体系商主体：一般规定：商号、商业帐簿主体的类型：公司法合伙企业法个人独资企业法全民所有制企业法城镇集体所有制企业法乡村集体所有制企业法三资企业法破产法：商行为：合同法：其中的商事合同票据法海商法商主体和商行为：证券法保险法信托法Thanks!**************************第126条第1款规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”。可见，我国国内法对现代商人法，特别是作为现代商人法的核心和本体内容的“国际惯例”是有明确规定的。商事习惯法如何界定习惯法？这是司法实践中的一个重要问题。英国的理论：英国法在确认商事习惯的法律性质时，要求该商事习惯必须是“确定的”(certain)，“可预见的”(predictable)，“古老的”(sincetimeimmemorial)。第五节商法的立法技术与体系一、商事的界定——商主体主义和商行为主义问题：如何将商事关系从民事关系分离出来？法律不能规定：持续的以营利为目的的行为商法需要技术，就象选拔人才需要技术，不能就说我们要选拔优秀人人才法律技术的本质，就在于将一种理念性的东西变为客观性。法律调整的只能是人的行为，确认商法所调整的行为，在逻辑上只有两种方法：一是从行为的内容来直接确认，一种行为其内容只要符合一定的条件，不管实施的主体是谁，即为商行为；客观主义二是从行为的主体来确认。一种行为只要其实施的主体是商人，而不管其内容是什么，即为商行为。主观主义所以，上述两种不同的确认方法，形成了两种不同的立法技术：1、以行为的内容来确认，“商行为主义”：以〈法国商法典〉为典型法国为什么采用商行为主义？法国大革命以后，商事法从其专属于商人团体的法解放出来，成某省市民的法。在此背景下，商人不再是一个享有从事商事行为的特权阶层，相反某省市民都可以经商。所以，对商事关系的确认，不再依据“身份”，而是依据行为。法国甚至不承认法人的概念英美商法法系虽然在理论上没有廓清商法调整对象的问题，但是，立法与司法的重点则侧重于以商行为为对象。2、以行为的主体来确认，“商主体主义”：以〈德国商法典〉为典型德国商法中所说的商事是指由商人所从事的、法律上予以明确规定的商行为，即商务经营活动。一种经营活动是否属于商行为，是否具有商事属性，这首先要看其是否由商人所为，只有商人以商人的名义，而不是以非商人的名义所从事的交，才是商行为，才具有商事属性。其次，要看是否符合法律规定，只有当法律上明确规定一定的交由商人所为方属于商行为。德国商法典商人分类必然商人：又称为法定商人或免登记商人应登记商人：自由登记商人：完全登记商人和小商人形式商人和其他商人性公司：形式商人是指具有商人身份和性质的资合公某著名企业、股份两合公司和有限责任公司，其他商人性公司指无限公司和两合公司。拟制商人：由于商人的种类和商人资格获得的程序颇为复杂，常常会出现未按正当程序而获得或丧失商人资格的情况，法律采取了补救措施，之一就是确立拟制商人的概念。表见商人：在实际生活中，有时，行为人没有在商事登记簿上登记注册，他也不是商人，但他已经以商人的面目从事了商行为，对于这种现象，可以借助法学理论中的法律表象理论进行解释，行为人也由此而被称为表现商人。二、商法的立法模式：民商分立和民商合一民商合一的出现商法的出现，最初以民商分立的模式，但其后，所谓的民商合一在近代立法中不断出现的，认为商法无必要以法典的形式独立存在。1865年某省市在其民法典中对商事内容作了规定，放弃了在民法典之外另订商法典。1881年，瑞士制订债法典，包括