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侵害商标权纠纷代理词

侵害商标权纠纷代理词

尊敬的审判长：

云南云师律师事务所接受原告的委托，指派本律师担任其与被告侵害商标权纠纷一案的诉讼代理人。现结合庭审调查情况及相关法律规定，就侵害商标权一案发表如下代理意见：

一、侵害商标权纠纷中商标相近似如何认定的？

根据最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，“商标近似”是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。?

认定商标近似一般把握以下的原则：1、以相关公众的一般注意力为标准；2、既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；3、判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。

本案中，我们代理的是周某一方，对案件作出分析后，认为两个商品的商标在视觉上，读、记上相比差异大，造成相关公众混淆的可能性小。因此，两个商标不构成近似。

二、销售者如果销售了侵害商标权的商品，如何认定销售的商品系合法取得并说明提供者？

作为销售者如果销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。“合法取得并说明提供者”就包括有供货单位合法签章的供货清单和货款收据且经查证属实或者供货单位认可的；有供销双方签订的进货合同且经查证已真实履行的；有合法进货发票且发票记载事项与涉案商品对应的。本案中，周某在经营过程中把对货物的来源渠道的凭证都保存了下来，并在庭审提交给了法院。这也是对本案的最终判决产生了重要影响。

三、关于（2013)XXX西证经字第XXX号公证书能否采信的问题。

（2013)XXX西证经字第XXX号公证书主要存在两点瑕疵：一是涉案公证行为不应当由山东省XXX公证处受理；二是涉案公证书所述的公证员XXX芳不是山东省XXXX处的公证员。对此，代理人认为：1、《中华人民共和国公证法》（以下简称《公证法》）第二十六条规定：“自然人、法人或者其他组织可以委托他人办理公证，但遗嘱、生存、收养关系等应当由本人办理公证的除外”，涉案公证明显不属于必须由本人亲自办理的公证，山东XXXX律师事务所受XXXX喜公司委托申请本案侵权公证事项，符合上述法律规定。《公证法》第二十五条规定:“自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出”。山东XXX律师事务所的住所地在山东省聊城市XXXX，属于山东省XXXX公证处管辖，山东省XXXX西公证处受理本案公证事项符合《公证法》的相关规定。2、司法部《公证程序规则》第五十四条第一款规定：“公证机构派员外出办理保全证据公证的，由二人共同办理，承办公证员应当亲自外出办理”。“二人共同办理”可以由一名承办

公证员和一名公证人员完成，并非必须由两名公证员完成。XXX芳虽不在山东省XXXX公证处公开的公证员名册中，不是该公证处的公证员，但可以作为该公证处的公证人员与承办公证员共同进行公证。周某未提交XXX芳不是山东省XXX西公证处的工作人员的相关证据，应承担举证不能的法律后果。

四、关于一审适用法律是否有误的问题。?

《最高人民法院关于商标法修改决定施行后商标案件管辖和法律适用问题的解释》第九条规定：“除本解释另行规定外，商标法修改决定施行后人民法院受理的商标民事案件，涉及该决定施行前发生的行为的，适用修改前商标法的规定；涉及该决定施行前发生，持续到该决定施行后的行为的，适用修改后商标法的规定”。本案被控侵权行为发生在2013年11月3日，XXX公司也未提交证据证明侵权行为持续至新修改《商标法》施行之后.