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BOT项目融资中的风险识别与管理

一、BOT项目融资及律师的作用

一（）BOT项目融资简介

BOT是英文〃BULD-OPERATE-TRANSFER的简称，即〃建设-经营-移交〃。所谓

BOT项目融资，是东道国政府与私营财团的项目公司在（我国主要表现为外商

投资）签订特许权协议，由项目公司筹资和建设公共基础建设项目。项目公

司在特许期内拥有、运营和维护该项设施，并通过提供产品或收取服务费用，

回收投资、偿还贷款并获取合理利润。特许期满后，项目无偿移交给东道国

政府。

BOT项目融资的典型特征就是在减少政府财政负担的情况下，项目公司的债

权人对发起人无追索权或只有有限追索权。项目靠自身求发展，今天以未来

作担保，最终移交项目给政府。

二（）律师在BOT项目融资中的作用

BOT项目融资是一个庞大复杂的体系，从静态的法律角度看，它是由一系法

律文件组合成的有机整体：由特许权协议建立项目公司并由所有的辅助合同

支持它，对协议依赖性极大。同时BOT项目融资涉及到诸多利益如政府和项

目发起人、项目公司和债权人等的冲突，甚至出现危机而导致项目的失败。

律师在BOT项目融资中大有作为。律师是谈判、签约、调解的行家里手，律

师的积极参与能够使谈判高效有序地进行，使谈判达成的协议合法有效，在

冲突发生时能够作出妥善的调解安排，从而使BOT项目融资顺利进行。

作为BOT项目融资参与各方的律师，其作用首先表现为他要向当事人评估项

目法律方面特（别是法律文件框架）的可行性，在准确识别项目可能面临的风

险后，律师针对这些风险提出相应的法律声见，从而帮助有关参与方有的放

矢地进行风险管理。

二、BOT项目融资的风险识别和管理

BOT项目融资的风险是指在BOT项目融资的特许、建设、运营、移交四个

阶段里损失发生的不确定性,是一种潜在的危险因素;风险识别是指对在BOT

项目融资尚未发生的、潜在的各种风险进行系统地、连续地认识和归类，

并分析产生风险事件的原因；风险管理是指BOT项目融资的参与各方对风

险进行识别、分析并在此基础上有效地处置风险，以最低成本实现最大安全

保障的科学管

理方法。

任何BOT项目融资，绝对的和万无一失的情况是不存在的，事实情况是风险

无处不在、无时不有。对风险加以识别的目的，在于在风险识别的基础上，

按一-般的风险分担原则确定风险由最有能力承担的一方承担，并通过对此风

险的管理，达到控制、预防风险的目标，从而使BOT项目融资顺利实施。可

见，风险识别是风险管理的前提和基础，风险管理是风险识别的目的和归宿。

在BOT项目融资的各种角色，项目发起人成立的项目公司和东道国政府比

较特殊，是特许权协议的双方当事人。相比而言，东道国政府比较超脱，行

使的是一种战略控制和监督权。项目公司则不然，除了特许商角色之外，它

还是融资合同的借款人，建筑承包合同的发包人等等不一而足，这种角

色的复杂性决定了它在BOT项目融资居于特殊地位，在风险管理结构起

着关键作用。

以项目发起人和项目公司对风险能否控制为标准，可将风险划分为系统外风

险和系统风险。下面分别阐述这两大类风险的识别与管理。

一（）系统外风险的识别与管理

系统外风险又称不可控制风险，一般是指与东道国宏观经济环境有关的、超

出发起人和项目公司控制范围的风险，其内容包括：

1.不