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第三单元合同的担保

一、担保法律制度概述（P76）

（二）担保合同的效力与担保责任

2.主合同解除：担保合同仍然有效

主合同解除后，担保人对人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，除非担保合同

另有约定。

二、保证（P77）

1.保证合同（P77）

（1）保证是保证人与债权人之间的合同关系。

（2）保证合同为单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同。

（3）保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的签字

或者盖章的，保证合同成立。

（4）第三人单方以形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合

同成立。（2012年单选题）

（5）主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的签字或者盖

章的，保证合同成立。

2.保证人（P77）

（1）学校、医院、等以公益为目的的事业单位、社会团体，作为保证人；但

从事经营活动的事业单位、社会团体，可以担任保证人。

（2）企业法人的分支机构有法人的，可以在范围内保证。（2005年案

例分析题）

（3）企业法人的担任保证人。

（4）不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人订立保证合同后，就应当承担保证

责任。

3.保证方式（P78）

（1）一般保证

一般保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷审判或者仲裁，并就人财产依法

强制执行仍不能履行前，对债权人可以承担保证责任。

【解释1】有下列情况之一的，一般保证人不能行使先诉抗辩权：（1）人住所变更，

致使债权人要求其履行发生重大的；（2）受理人，中止执行

程序的；（3）保证人以形式放弃先诉抗辩权的。

【解释2】一般保证的保证人在主债权履行期限届满后，向债权人了人可供执

行财产的情况的，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被执行，保证人可以请

求在其可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任。

（2）连带保证

当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。

（2006年案例分析题、2009年案例分析题、2012年单选题）

【例题·多选题】陈某向李某借款10万元，并签订了借款合同。张某向李某单方面提交

了签名的保，其中仅载明“若陈某不清偿到期借款本息，张某将代为履行”。借期

后，陈某未清偿借款本息，经查，张某并不具有代偿能力。根据担保法律制度的规定，下列

关于保证合同的效力及张某承担保证责任的表述中，不正确的有（）。

A.张某可以以自己不具有代偿能力为由主张保证合同无效

B.张某可以以自己未与李某签订保证合同为由主张保证合同不成立

C.张某须向李某承担一般保证责任

D.张某须向李某承担连带保证责任

【】ABC

【解析】（1）选项A：不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身

份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，不予支持；（2）

选项B：第三人单方以形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合

同成立；（3）选项CD：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证

承担保证责任。

4.共同保证（保证人≥2人）

根据保证人是否约定了各自承担的担保份额，可以将共同保证分为按份共同保证和连带

共同保证。

（1）按份共同保证

保证人与债权人约定按份额对主承担保证义务。

【解释】按份共同保证中的“按份”是指“保证人与债权人”在保证合同中约定的份额，

该约定对债权人有约束力。

（2）连带共同保证

①连带共同保证是各保证人约定均对全部主承担担保义务或者保证人与债权人之

间没有约定所承担保证份额的共同保证。

②连带共同保证的人在主合同规定的履行期限届满没有履行