建设工程实际施工人的认定及其权益保护.pdfVIP

建设工程实际施工人的认定及其权益保

护

摘要：随着我国社会的不断发展，我国的建筑行业也迎来了全新发展机遇，

建筑施工的规模不断扩大，建筑数量也在不断上升。这在一定程度上推动了我国

建筑行业发展的同时更带来了较多违法违规行为所导致的合同失效行为。为保障

建设工程实际施工人的合法权益，我国出台建设工程合同纠纷处理适用法律问题

的解释，对实际施工人进行认定，并对其合法权益进行保护，极大的解决了传统

建设工程中责任划分不明所导致的纠纷问题，更保障了相关施工人员和建筑企业

的根本利益，有着极为重要的现实意义。

关键词：建设工程；实际施工人；认定；权益保护

引言：建筑业的不断发展不仅给人们的生活带来了极大的便利，更由于相关

法律法规的不健全，使得建设工程成为各类合同纠纷的高发行业。为保障建筑企

业和施工人员的合法权益，我国发布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批

复》以及《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，对建设

工程中常见问题进行解答和规范，对建筑市场的秩序进行了保障。本文分析建设

工程实际施工人认定，并对其权益保护进行分析，以期为今后建设工程纠纷处理

提供参考，促进我国建筑行业合规发展。

1.

建设工程实际施工人认定

近年来，我国的经济水平有了进一步提高，人们的物质生活水平也有了进一

步提高，这就促使建筑领域得到了长远发展。由于建筑行业涉及到的环节和流程

较多，涉及到的人员也较多，其在就业以及其他领域的促进上也可起到较大的作

用，吸纳的剩余劳动力人数较多。但由于相关法律法规的缺失，建筑行业也是各

类纠纷高发区域。转包、分包或者借用资质挂靠现象十分普遍，不仅给工程款结

款上带来一定麻烦，更给建筑工程质量遗留下较大安全隐患。尽管我国在建筑法

以及《民法典·合同编》中已经严令禁止转包等现象，但在实际开展工作的过程

中，由于建筑行业资质获取较为困难，垫资压力较大，在工程承包上也有极大的

[1]

困难，这就使得分包、转包以及借用资质等行为屡禁不止。

而在《民法典·合同编》的规定中，施工人指的是在建设工程合同中的合法

施工主体，而对于违法承包人则不在法律的保障范围内。而实际施工人的理念是

由我国最高人民法院在关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

中首次创设的专业法律术语，在这之前，并没有相关的概念，这一概念的产生是

由当下建筑市场的发展而随之产生的。随着我国城市化的不断推进，越来越多的

农村剩余劳动力进入到城市中，且大量的农村人口在进入到城市中从事的为建筑

行业。随着社会的不断发展，这些先进入到建筑行业的农村人员在自身经济水平

得到提高之后，开始承包一些规模较小的工程，或者成立一些规模较小的建筑企

业。但由于建筑行业在近年来全面推行资质认定，相关部门根据资质的不同将建

筑企业氛围施工劳务、专业承包以及总承包等资质。而针对后两种资质，又根据

施工的条件进行等级划分，严格限制进入到建筑市场中的主体企业。而这种严格

的准入制度，尽管在一定程度上对建筑行业进行了规范，但从某种角度来说，这

也使得一些具有工程资源但在资质上较低的施工企业无法进入到建筑市场中进行

发展，而资质过关的大型施工企业对于一些规模较小，获利较低的项目又不愿意

去花费时间。这就使得各类转包、分包以及资质出借挂靠等多种行为屡禁不止。

由于资质合格的企业与资质较低或者无资质的施工主体签订了各种合同，这就使

[2]

得大量实际施工人出现。

而在实际施工人的概念中，当下社会和行业间有着两种不同的观点。一种认

为实际施工人由于没有相关施工资质，仅能存在于违法分包以及转包合同中，通

过转包或者挂靠的方式来参与施工，这就使得其无法以合同相对人的身份来开展

施工。而另一种观点认为，实际施工人除相关组织和人员外，农民工等建筑工程

所涉及到的人员也应被划归到实际施工人的概念中。而在《最高人民法院建设工

程施工合同司法解释的理解与适用》中，对实际施工人的概念定义如下，实际施

工人是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借

用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。而在建

设工程中，实际施工人具有以下几个类型。

1.

转包

在我国现行法律的规定之下，转包指的是相关建筑承包企业在承接建设工程