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浅谈查处网吧违规接纳未成年人取证工作的思考

在行政执法过程中，收集证据是行政机关一个基础而重要的工作。证

据是证明案件事实的各种材料，是恢复案件事实的直接手段，是定案的基

础和前提。在法律上，没有证据不成事实。本文根据行政法和行政诉讼法

等法律中有关证据的规定，以文化行政部门查处网吧接纳未成年人案件为

切入点，对行政执法程序中的取证规则，包括证据的形式、取证程序和时

限、以及查处网吧接纳未成年人案件的重点问题等方面进行一些探讨。

一、查处网吧违规接纳未成年人取证工作存在的主要问题

一是执法人员业务素质不高。调查没有目的，不明确案件构成要件是

什么。对证据的敏感性不强，取得证据没有关连性，不能及时有效地按法

定程序收集证据，错失收集证据的良机。

二是取证职权受限制。在调查取证过程中，文化行政执法部门的职权

处在一个相对弱势的地位，由于文化执法人员没有对人的留置权、传唤权，

很多工作需要借助公安等部门的强制力才能完成，结果案件最终也不得不

因为缺少证据而流产。在网吧违规接纳未成年人的查处工作中，往往出现

网吧业主当场狡辩抵赖、拒绝签字的情况；而现场的其他消费者要么出于

某种原因不愿现场作证，要么就是一走了之；未成年人更不愿意配合取证

工作，提供虚假信息的情况比比皆是。

三是执法文书制作不规范。引用法律、法规条文表述不准确。法律文

书填写要素不全、填写不规范，制作的执法文书不符合法律法规的形式要

求。

四是执法程序不合法。在取证过程中遗漏或者增加步骤、顺序颠倒、

超过法定期限、不采取法定方式、不办理法定手续等。具体表现在：执法

人员检查时未出示行政执法证件；在行政执法中执法人员少于2人；询问

过程中未告知被询问人有权要求回避等权利；行政处罚告知书送达单位不

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合法；对当事人的陈述、申辩不作书面记录或拒绝听取当事人的陈述、申

辩；行政处罚决定书作出后没有在规定时间内送达当事人等。

二、行政执法取证工作的一般规则

行政执法证据是行政部门实施行政处罚的根据和立脚点，只有充分认

识和理解行政执法证据特性，遵守取证工作的基本原则，才能保证文化行

政执法真正做到依法行政。

1．取证工作是为了重建案件事实。“以事实为根据，以法律为准绳”

是行政诉讼法的基本原则。要求行政执法人员在办理案件过程中，必须以

案件事实为依据。由于案件都是发生在过去的事情，不能再现，只能依靠

办案人员通过证据来“重建”案件事实，实现法律事实与客观事实的高度

重合。

2．取证工作要有时限性。行政案卷中的证据不足以证明其行政行为的

合法性，在行政诉讼中法院就会作出撤销被诉行政行为或确认其违法的判

决。这要求文化行政机关在作出行政处罚前，必须掌握能够证明违法事实

存在的确凿证据。

3．取证工作要高效。《行政诉讼法》第54条第(二)项规定：“主要证

据不足的，人民法院可以判决撤销或部分撤销具体行政行为”。它反过来

告诉行政机关，当收集的证据达到证明案件事实一个最低程度，即“不属

于主要证据不足”时，待证事实就被法律视为真实，行政机关就可以认定

违法事实了。

三、取证工作的程序化

网吧违规接纳未成年人案件普遍简单清楚，具有共同点，基本案情差

不多。把查处网吧违规接纳未成年人案件的取证工作制订出一个程序化取

证工作方案，具有十分重要的现实意义。程序化取证方式不仅简单易行，

操作性强，还利于提高执法效率，保障证据链的完整。取证工作程序化主

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要包括取证方式的模式化、调查内容的格式化和证据形式的规范化三方面

内容。

一是取证方式的模式化。《互联网上网服务营业场所管理条例》第21

条规定：“互联网上网服务营业场所经营单位不得接纳未成年人进入营业

场所”，它明确指出构成网吧违规接纳未成年人违法行为的事实要件：一

是行为人是提供互联网上网服务营业场所的经营单位；二是行为人存在接

纳未成年人进入的客观事实。这就要求行政执法人员调查取证工作要围绕

以下三个目的进行：第一、取得《营业执照》、《网络文化经营许可证》

等证据来对经营单位身份的认定。第二、取得未成年人身份证、户籍证明、

户口簿或学籍证明等有效证件来认定未成年人年龄。第三、取得现场检查

记录、照片、当事人陈述和证人证言等证据材料来对未成年人进入网吧的

客观事实进行认定。

二是调查