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代偿取回权制度的正当性基础综述

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TOC\o1-3\h\u16778代偿取回权制度的正当性基础综述 1

1412一、代偿取回权制度的理论基础 1

32337（一）法经济学基础 1

30443（二）法社会学基础 3

4235二、代偿取回权制度的实践基础 3

一、代偿取回权制度的理论基础

（一）法经济学基础

依照一般民法之原理，若债务人企业或破产管理人无权对标的物进行处分，或标的物由于其他原因毁损灭失，则财产所有人的原物返还请求权不复存在，此时所有人的救济途径为向债务人企业请求赔偿或要求其返还不当得利。具体在破产法中规定：若代偿财产已被债务人企业占有，当债务人企业正常经营时对他人财产进行无权处分，即侵权行为发生在企业宣告破产之前，此时权利人的救济途径为以其所受直接损害作为普通债权向破产管理人申请，仅可按比例获得清偿，所获清偿的数额得不到保障。当无权处分发生在债务人企业进入破产程序后，由于破产管理人职务行为而产生损害，此时权利人的救济途径为以其所受损失作为共益债权以请求赔偿。而共益债权同样面临无法获得全部清偿的风险，其与所有权人之原物返还请求权具有根本上的区别。综上所述，若破产法将债务破产时权利人之清偿请求权与所有权人之返还请求权同样定位，即设立代偿取回权，将打破法律上原物与债进行区分之逻辑。因此要赋予权利人优先权，将其权利定位为“取回