法教网2010基础班王进喜司法制度与职业道德第一至第二章讲义.docVIP

第一章　司法制度和法律职业道德概述 ? 　　《司法制度和法律职业道德》这门课在司法考试中大概在12至16分左右，从考核内容看比较宠杂。从教材内容上看很多是学理解释，大家在学习时要掌握基本原则。有规定的，要看规定。没有规定的，要看教材上概括的内容，具体解释可以不看。注意掌握重点。与此同时通过做历年真题以清楚命题点。 第一节　司法和司法制度的概念 　　　　一、司法的概念和特征　　司法活动本身是国家职能活动的一部分。司法通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。　　中国古代没有司法这个概念，但不等于没有司法活动。　　资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠第一次全面论述了“司法”问题。　　我国清朝末年引进西方的司法制度，在法律中明确规定司法权由法院行使。因此，那时的司法权就是指审判权；而各级检察厅虽附设于大理院或同级审判厅，但受专门负责司法行政的法部领导。　　新中国成立后，在中央设立了最高人民法院、最高人民检察署、公安部和司法部。法院和检察院是分开的。　　司法具有以下几个特点：（被动性、终局性是重点）　　1.独立性。　　2.被动性。法律适用的惯例是“不告不理”。　　3.交涉性。　　4.终局性。终局性是现代司法的根本属性。一切案件或纠纷，一旦进入司法程序，由司法机关依法作出生效的判决、裁定或决定，便应得到最终解决或平息，任何机关和个人都不应再作处理，以维护法律的权威，维护社会关系的稳定。　　教材上的观点认为，人民检察院的不起诉决定一经作出，立即生效，诉讼活动即告终结，因此也具有终局性。但是老师认为这个观点是不正确的，根据刑事诉讼法的规定，对于检察机关不起诉的案件，当事人可以提出自诉，所以人民检察院的不起诉决定一经作出，诉讼活动不一定宣告终结。尽管如此，这个问题还是要按照教材上的观点掌握。　　5.普遍性。　　　　二、司法的功能（了解）　　1.解决纠纷　　2.调整社会关系　　3.解释、补充法律　　4.形成公共政策　　　　三、司法制度（了解）　　　　四、司法公正　　司法公正包括实体公正和程序公正两个方面。所谓实体公正，主要是指案件事实真相的发现和实体法的正确适用，其中发现案件事实真相是正确适用实体法的前提。程序公正，主要是指司法程序具有正当性和合理性，当事人在司法过程中到公平的对待。　　根据我国司法的理论与实践，司法公正主要由以下要素构成：　　1.司法活动的公开性。　　2.裁判人员的中立性。　　3.当事人地位的平等性。　　4.司法过程的参与性。　　5.司法活动的合法性。　　6.案件处理的正确性。　　　　五、司法效率　　司法效率与司法公正的关系（了解）　　1.效率和公正都是司法所追求的目标，二者在很多情况下是相辅相成的。　　2.效率属于工具理性，具有明确的可比性，而公正属于价值理性，具有模糊的相对性，所以这两者存在内在的紧张关系。　　3.我们的司法现状决定了我们应当作出“公正优先，兼顾效率”的价值选择。　　　　六、司法独立　　（一）司法独立的由来与含义　　司法独立作为现代司法的一项基本原则，是由资产阶级三权分立学说派生出来的。　　资本主义国家的司法机关一般仅指法院，独立于立法权、行政权之外的司法权由法院依法行使。　　（二）我国司法独立的含义　　根据宪法规定，我国的司法独立主要包括以下两层含义：　　第一，人民法院、人民检察院独立行使审判权、检察权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。　　两个要点：1.人民法院、人民检察院整体独立；2.体现了人民代表大会制度下的一府两院制度。人民法院、人民检察院都是由人民代表大会产生的，行政机关不得干涉，但不排除权力机关（人民代表大会）对人民法院和人民检察院的监督。　　第二，人民法院、人民检察院独立行使审判权、检察权，必须严格遵守宪法和法律的各项规定。　　　　七、司法考试　　 第二节　法律职业道德的概念和特征 　　　　掌握法律职业道德的三个特征：　　1.主体的特定性。法律职业道德所规范的是专门从事法律工作的法官、检察官、律师、公证员等法律职业人员。　　2.职业特殊性。职业特殊性是指法律职业道德应当体现法律职业活动的特点。　　3.更强的约束性。这是指法律职业道德相对于一般道德而言，具有更强的约束性。　　实践中，法律职业道德中的很多内容都是以法律和纪律规范形式体现出来的。 第三节　法律职业道德的基本原则 　　　　掌握法律职业道德基本原则的基本内容：　　1.忠实执行宪法和法律，维护法律的尊严。　　2.以事实为根据，以法律为准绳。　　3.严明纪律，保守秘密　　4.互相尊重，互相配合。　　5.恪尽职守，勤勉尽责　　6.清正廉洁，遵纪守法。　　保守秘密是法官、检察官、律师都应