铁行渣华有限公司申请确认提单仲裁条款无效案.doc

铁行渣华有限公司申请确认提单仲裁条款无效案 　　申请人：铁行渣华有限公司(PO NEDLLOYD LIMITED) 　　申请人：铁行渣华(香港)有限公司(PO NEDLLOYD (HK) LIMITED) 　　被申请人：华兴海运(中国)有限公司(WAH HING SEAFREIGHT (CHINA) CO. ， LIMITED) 　　「案情简介」 　　一、具体案情 　　1998年5月，申请人铁行渣华有限公司向被申请人托运10个集装箱的货物，装于“Guang Bin Ji 74”轮由香港运到广东云浮六都，被申请人于5月16日在香港签发提单，提单号为74/9805LD02.该提单背面条款第2条内容为 ：“所有因此提单产生的争议应按照中华人民共和国法律在中华人民共和国法院审理或在中华人民共和国仲裁。”本案当事人事后没有订立关于仲裁的补充协议，确定以中华人民共和国法律认定本案所涉仲裁协议的效力。 　　二、双方争议的主要焦点 　　(一)申请人的诉讼请求申请人诉称：提单背面条款第2条既约定了法院管辖，又约定了仲裁，两种约定相互排斥，该条款约定的争议管辖不确定，请求仲裁的意思表示不明确，也未约定仲裁委员会。该条款缺少我国仲裁法第16条所规定的仲裁协议应当具备的构成要素，故申请法院裁定确认上述仲裁条款无效。 　　(二)被申请人的答辩意见被申请人辩称：本案提单背面条款第2条作为司法管辖条款是有效的，被申请人反请求法院裁定该条款中关于法律适用和司法管辖部分有效。 　　「律师代理词」 　　一、申请人律师的代理词 　　申请人的委托代理人，广州中诚律师事务所林一华、刘磊律师认为：1、根据《中华人民共和国仲裁法》第16条的规定，仲裁协议应当具有以下内容：(1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。该规定中“应当”一词表明所列的内容是一个有效仲裁协议的构成要素，缺少任何一项都会影响仲裁协议的效力。2、上述提单条款既约定了法院管辖，又约定了仲裁，而法院管辖与提交仲裁又是相互排斥的管辖权约定。因此，该条款规定的有关争议的管辖权不确定，请求仲裁的意思表示也不明确。3、上述提单条款仅规定“在中国仲裁”，未约定“选定的仲裁委员会”。上述提单条款缺少仲裁法第16条所规定的仲裁协议应当具备的构成要素。根据《中华人民共和国仲裁法》第20条的规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会或者请求人民法院作出裁定，特申请法院裁定上述条款作为仲裁条款无效。 　　二、被申请人律师的代理词 　　被申请人的委托代理人，广州市对外经济律师事务所钟惠华、陈荣奋律师认为：本案提单背面条款第2条作为司法管辖条款是有效的。理由如下：1、该条款具有如下两个方面的意义：其一，明确了法律适用问题，即所有因此提单产生的争议应适用中华人民共和国法律;其二，明确了司法管辖问题，即所有因此提单产生的争议应由中华人民共和国裁判机构管辖。该条款所表达的这两个方面的含义是明确的，也不违反中华人民共和国法律的规定，因而是有效的。2、该条款既约定在中华人民共和国法院审理，又约定在中华人民共和国仲裁，根据中华人民共和国法律，如果双方事后未有达成明确的仲裁协议，则根据该条款，有关争议不能由仲裁机构仲裁，而只能由法院管辖。因此，对因该提单产生的争议，中华人民共和国的仲裁机构无管辖权，而中华人民共和国法院则享有管辖权。3、该条款并不是一个简单的仲裁条款，而是一个法律适用及司法管辖条款。即使该条款中有关仲裁的约定部分无效，亦并不影响整个条款的效力，即这个条款关于“所有因此提单产生的争议应按照中华人民共和国法律在中华人民共和国法院审理”这部分内容仍然是有效的。基于上述各点，被申请人反请求法院裁定该提单背面条款第2条中关于法律适用和司法管辖部分有效。 　　「法院判词」 　　审理本案的合议庭，广州海事法院吴自力法官、邓宇锋法官、黄秋生法官认为：本案属涉外案件。对仲裁协议的效力作出认定，属于程序性问题，依照我国1986年12月2日加入的《承认与执行外国仲裁裁决公约》第五条第一项规定的精神，确定仲裁协议效力的准据法的基本原则是，首先应适用当事人约定的准据法，如当事人未约定准据法，则应适用仲裁地的法律。本案中，对于认定本案所涉仲裁协议效力的法律适用，本案当事人确定的准据法均是中华人民共和国法律，故本案应适用中华人民共和国法律。74/9805LD02号提单背面条款第2条是一个管辖权条款，旨在确定解决该提单项下争议的途径和方法。根据我国加入的《承认与执行外国仲裁裁决公约》第二条规定的原则，当事人就诉讼事项订有仲裁协议者，缔约国法院受理诉讼时应依当事人一造之请求，命当事人提交仲裁。由此可见，一项争议的解决如果约定了提交仲裁，那么它本身应排斥诉讼，仲裁和诉讼不能同时进行，否则就违背了仲裁制度的根本原则。在本案所涉管