培训课件：董事﹑监事及高管人员的义务与责任.pptVIP

董事﹑监事及高管人员的义务与责任 一、概述 （一）概念 1、国外 美：统称fiduciary duty，包括忠实义务和注意义务 英：就称义务，包括信义义务（fiduciary duty ）和注意义务 2、中国 通常称忠实义务和注意义务 个别教材（施天涛）采用美国概念体系 （二）义务主体 董事、监事、经理 （三）对谁负义务？ 1、公司 一般只是对公司负有义务 2、股东 对股东整体而非个别股东负有义务 3、对利益相关者 （1）债权人 （2）雇员 均是在特定情形下，且以不影响股东利益为限 二、忠实义务 忠实义务相当于狭义的信义义务 是指董事、监事和高管受人之托，应忠人之事，不仅应为公司的最大利益行事，而且应 在个人与公司利益相冲突时，以公司利益为重，服从公司利益。如果说勤勉义务是对能力的要求，该义务则为品行要求。  （一）国外的立法 1、违反义务的类型 （1）自我交易、利用公司机会谋私 （2）自我交易：合法化的3个路径 披露＋无利害关系董事批准 披露＋股东会同意 实质上公平！ （3）公司机会 衡量标准：事先是否与公司或董事会报告过该机会；是否利用职务而活动信息；是否利用公司设备或财产而获得该机会；是否与公司构成竞争；公司实质上是否需要该机会 可利用之情形：公司拒绝；公司不能；善意且不与公司竞争。 例：只要获利即应返还公司的原则 库雷系相当出色和颇有建树的建筑师，受聘为实业开发公司CEO，该公司向煤气局提供顾问服务。煤气局要建造4个补给站，需签订颇有吸引力的合同，公司迫切希望获得该业务。经库雷与煤气局联系，得知公司不可能获得该合同，因该局高管不愿聘请公司。库雷意识到，这是天赐良机。他向公司装病，公司以为他神经失常，准予终止雇佣合同。不久，库雷便获得煤气局的合同。公司起诉库雷，要求其返还该合同所产生利润。 法院判决库雷违反了其忠实义务，须向公司返还所获利润。实业开发顾问公司自身可能得不到该合同的事实无关紧要。在审理该案的罗斯吉尔法官看来：“可见，不能肯定地说，原告就能获得该合同……但是另一方面，原告也总是有机会说服东方煤气局改变主意，具有讽刺意味的是，被告正好有义务设法说服对方改变主意。被告现在说，原告没有遭受任何损失，这倒显得很奇怪，因为他根本就没有成功地说服对方改变主意。” 不能利用公司机会的原则： 雷格尔公司诉其董事古利夫等人 　　雷格尔公司拥有一家电影院，欲再购两家电影院，以便将三家影院一并出售。雷格尔公司成立了一家新的子公司，由其购买两家新影院，但因为雷格尔公司拿不出购买影院的全部资金，便由公司董事购买了该子公司的一部分股份，凑足了必要的资金，该子公司购买了这两家新影院。最终雷格尔公司及其子公司的股份得以出售并且盈利。雷格尔公司的新控股者起诉这些董事，要求返还所获利润。 法院判决这些董事必须向雷格尔公司返还利润。因为只有担任董事职务，他们才有机会了解到可以购买该子公司股份，并因此获利。法院尤其强调，只有以下情形成立，董事就有义务向公司返还其自身所获利润：董事所为与公司事务如此相关，以至于可以合理地认为，是利用了其作为董事的机会和所得信息。 （二）我国公司法 第148条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。　　董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 第149条董事、高级管理人员不得有下列行为：　　(一)挪用公司资金；　　(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；　　(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；　　(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；　　(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；　　(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；　　(七)擅自披露公司秘密；　　(八)违反对公司忠实义务的其他行为。　　董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 三、勤勉义务/善良管理人义务 要求董事、监事或高管需以良家家父（理智人）应有的注意行事，此乃客观标准。 第148、149条中有所体现 四、上市公司董事、监事、高管的信息披露义务 保证上市公司所披露信息的真实、准确、完整。 五、民事责任 （一）责任承担 1、违反法律、法规或者公司章程的法律责任 第150条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 2、违反忠实、勤勉义务的责任 第148-149条