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外商投资企业清算法律问题 主讲人：刘 炯 合伙人 上海市小耘律师事务所 二00九年五月二十日 清算的实质性分析 清算适用的法律规定 清算的法律后果 清算的法律成本与风险 主动清算与指定清算 清算的程序性分析 清算的基本流程 清算组的构成 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 一、清算所适用的法律规定 商务部的指导意见（31号文） 三资企业法 公司法 配套法律文件 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 二、清算的法律后果（1） 进入清算程序引起的法律后果： 经营活动的停止 最高权力机构的变更 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 二、清算的法律后果（2） 清算结束引起的法律后果： 员工劳动关系的终止 债权债务及其他法律关系的清算等 税务清缴 剩余财产的分配 主体资格的消灭 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 三、清算的法律成本与风险 法律成本 对于员工的经济补偿 债权债务的提前偿还 法律风险 税务清缴的问题 海关手册的问题 与合并分立的比较 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 四、应当进行清算的情形 公司应当进行清算的情形 经营期限届满 严重亏损或不可抗力，无力继续经营 一方不履行合资（合作）合同，导致企业无法经营 破产 被依法撤销 合同（章程）中规定的其他情形 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 五、主动清算与指定清算（1） 主动清算 公司依法组成清算组 指定清算 债权人或股东申请人民法院指定清算组 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 五、主动清算与指定清算（2） 提出指定清算的主体 债权人 股东 指定清算的情形 逾期不成立清算组进行清算（债权人） 虽然成立清算组但仍拖延清算（债权人或股东） 违法清算可能影响债权人或股东利益（债权人） Richard Wang Co. 小耘律师事务所 五、主动清算与指定清算（3） 解散公司之诉的法律依据 一方违约，导致合资（合作）企业无法继续经营 公司法第183条 解散公司之诉的司法解释 最高院公司法解释（二） 解散公司之诉的排他情形 知情权、利润分配请求权等 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 六、主动清算的基本流程（1） 外商独资经营期限届满清算（适用外资企业法实施细则规定） 1. 终止之日起15日内公告债权人 2. 终止公告发出后的15日内，提出清算程序、原则和 清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算 3. 之后流程未予明确 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 六、主动清算的基本流程（2） 中外合资或合作经营期限届满清算（适用公司法的规定） 1. 终止之日起15日内成立清算组 2. 清算组自成立之日起10日内通知债权人，并与60日 内在报纸上公告 3. 清算结束后，制订清算方案，报公司权力机构确认 4. 进行税务、海关、外汇和工商登记的注销 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 六、主动清算的基本流程（3） 外商独资提前解散的清算（适用商务部31号文） 1. 向审批机关报送提前解散申请书与公司决议 2. 审批机关于10个工作日内批准 3. 批准解散之日起15日内成立清算组 4. 清算结束后，制作清算报告，报公司权力机构确认后，报送审批机关并缴销批准证书（备案制） 5. 公司向税务、海关、外汇等办理注销手续 6. 公司向登记机关办理注销登记 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 六、主动清算的基本流程（4） 中外合资或合作提前解散的清算（适用商务部31号文） 1. 向审批机关报送提前解散申请书与公司决议 2. 审批机关于10个工作日内批准 3. 批准解散之日起15日内成立清算组 4. 清算结束后，制作清算报告，报公司权力机构确认后，报送审批机关并缴销批准证书（备案制） 5. 公司向税务、海关、外汇等办理注销手续 6. 公司向登记机关办理注销登记 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 七、通过诉讼解散的清算流程 根据公司法第183条规定解散公司（适用公司法规定） 1. 终止之日起15日内成立清算组（逾期不成立的，申请人民法院指定组成清算组） 2. 清算组自成立之日起10日内通知债权人，并与60日内在报纸上公告 3. 清算结束后，制订清算方案，报公司权力机构确认 4. 进行税务、海关、外汇和工商登记的注销 Richard Wang Co. 小耘律师事务所 八、清算组的构成（1） 外商独资企业法的规定 由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注会和律师等参加