界定破产的范围.docVIP

提 纲 一、界定破产的范围 （一）破产财产的处理 （二）破产财产的程序 二、破产债权 （一）破产债权的构成要件 （二）破产债权的界定 三、目前清偿银行债权存在的难点及对策 （一）破产前违法处理财、企业无产可破 （二）破产程序中火中取栗、坐山吃空 （三）造假帐 （四）“担保”不兑现 （五）银行的债权损失严重 四、破产的财产处置 （一）破产的安置 （二）破产财产的拨付 （三）分配清偿 五、银行债务形成原因及银行债权损失的处理 （一）破产后对退休职工的福利 （二）破产后清贷的处理 正 文 企业破产，是指企业不能偿还到期债务，按法律规定的程序将其全部资产或变卖所得，依债权额关系比例公平地分配给全体债权人，从而解除其继续清偿债务的义务并消灭破产企业这一法人的全过程。目前，我国有相当比例的企业长期亏损，资不抵债已被宣告破产或濒临破产。由于我国破产制度还很不完善，特别是缺乏有效的破产预警系统，致使企业破产还债率极低，有时甚至“无产可破”。给债权人造成很大的损失，这是破产法实施艰难的原因之一。可见，研究企业破产与银行债权的处理问题，有其重要的现实意义。 一、破产财产的界定及债权处理方式之探讨 界定破产财产的范围，我国破产法对此作了规定，破产财产的范围包括： （一）宣告破产时破产企业经营管理的全部财产，即破产宣告时破产实际占有、使用收益和处分的全部财产，但是不同性质的企业法人，其破产财产的构成及其法律适用不尽相同。 （二）破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产。根据《破产法》和《民事诉讼法》规定：企业宣告破产后成立的清算组。可以依法进行必要的民事活动，这些民事活动主要是接收破产企业的债务人和财产持有人清偿债务和交付财产，决定接触或继续履行合同，进行民事诉讼等。清算通过这些民事活动，在破产程序终结前，可取得一定的财产。 在笔者看来，新民事诉讼和破产法规定较为合理。首先，因为银行、信用社都是独立核算，自负盈亏的经营货币的经济实体，是普通的民事主体，与其他经济组织进行信贷时，是以平等自愿，等价有偿为基础的。它们在进行民事活动时，不应享有任何特权，当然在债务清偿时，也没有理由比其他普通债权优先受偿。其次，从银行机制转轨要求看，应当使银行适应社会主义市场经济的深入发展促银行和信用社进行贷款活动时充分考虑到贷款方的资信能力，并尽可能要求对方提供各种担保，从而防止一些不必要的民事纠纷发生。 二、破产债权 破产债权是指在破产宣告前对破产人所成立的，于破产宣告后通过破产程序，从破产财产中获得公平清偿的债权。 （一）破产债权的构成要件 构成要件，亦即一般债权转化为破产债权的法定条件，破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优生受偿权利的有财产担保的债权为破产债权，以上可以看出构成破产债权必须具备以下几个要件。 1、破产债权限于财产上的请求权，即是以金钱表示或能够用金钱衡量的请求权，作为债权的请求权，又分为财产上的请求权和人身上的请求权两种。 2、破产债权必须成立于破产宣告之前。 之所以要将破产债权的范围限定于破产宣告前成立的债权，其主要原因在于，在破产宣告后，如果要恰当而公平地满足债权人的债权要求，必须对破产债权的数目加以统计并进行一定的分配准备工作。 3、破产债权必须是不享有优先受偿权的债权。 4、破产债权是可以强制执行的债权。 5、破产债权是非依破产程序不得行使的债权。 （二）破产债权的界定 破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权的有财产担保的债权为破产债权，对宣告破产后未到期的债权，视为已到期的债权进行清偿，债权人放弃优先受偿权的有财产担保的债权，亦属破产债权。根据以上分析，我国破产法中的破产债权的范围应包括以下几项。 1、破产宣告前成立的无财产担保的债权。 无财产担保的债权是与有财产担保的债权相对而言的，有财产担保的债权，是指为确保债机人的债权获得清偿而要求债务人或第三人提供特别财产加以保证的债权。这类债权中的权利人在债务人不履行债务时，有权对担保物加以变卖，并从其价款中优先受偿，因而它不属于破产债权。 2、放弃优先受偿权的有财产担保的债权和担保财产不足以消偿的债权部分。 如前所述，有财产担保的债权的权利人，享有优先受偿权，其债权可因优先受偿地位而不纳入破产债权的范围，但是在某种情况下，债权人可能因某种原因而放弃自己的优先受偿权，这种放弃了优先受偿权的担保债权，应纳入破产债权的范围，在清偿顺序上与其他破产债权一样，按照破产程序而得到等比例清偿。 3、附有期限，但破产宣告时尚未到期的债权。 一般说来，在期限未到来之前，债权人不得要求债务人提前清偿，但在债务人被宣告破产的情况下则有所例处，破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权，它可以和未附期限之债权一起接受清偿。 有两