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第一编 商法总论 第一章 商法概述 第一节 商法的概念、特征 一、商法的概念 现代意义上的商法，是指调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。商法可以分为： 1、形式意义上的商法 民商分立的国家所指定的并冠以“商法典”之名的法律而言。法国、德国、日本、比利时意大利、西班牙、葡萄牙等都先后制定了商法典。（40多个国家） 形式意义上的商法概念理论着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构，以法律文件的表现形式即商法典作为商法概念的界定基础。不过，由于各国法典编纂的原则不同，形式意义上的商法典又表现为不同的具体形式，主要分为三大类： 形式意义上的商法只存在于民商分立的国家。 2、实质意义上的商法 指以商事为其规范对象所制定的各种法律规范，既包括“商事”也包括不以“商事”命名的一切调整商事法律规范的总称。就其形式而言，在民商分立的国家中，除商法典外，构成其商法的还有一系列商事单行法规，在民商合一的国家中表现形式则散见于民法、行政法和其他部门法中的有关商事以及有关的判例规则等。 实质意义的商法无论是民商合一还是民商分立，无论是大陆法系还是英美法系都存在实质意义上的商法。 二、商法的特征（一）商法具有复合性和兼容性 商法的复合性和兼容性首先体现在作为私法的商法却兼有某些公法的性质。 其次，商法的兼容性还体现在它同时兼具有任意法与强制法的双重性质。 （二）商法具有较强的技术性 商法规范具有很强的操作性、技术性，即商法规范中包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地凭伦理道管意识就能判断其行为效果。商事法律的这种伦理性规范特点，使其与民法中比较偏重于伦理性规范的特点迥然不同。 商法的技术性既体现在其组织法上．也体现在其行为法中。商法规范中通常不仅有定性规定，更多的是定量规定。 （三）商法具有明显的营利性 商法的营利性是指商事主体从事商事活动，其直接和主要目的就在于营利，商法保护正当营利的法律。 （四）商法具有显著的国际性 商法的国际性是指本属国内法的商法需要调整具有涉外因素的商事关系，而且由于商法具有同源性和技术性，因而商法的内容易于统一。 三、我国商事立法模式的选择 坚持民商合一的精神实质，以民法典为基本法，以一系列单行法为特别法，是我国商事立法形式的理性选择。 我国商事立法的体系选择上，应以商事行为为核心的前提下，并使总体商行为和具体商行为相结合，相补充。由此决定了我国商法内容构成上，应分为总则和分则两部分。 第二节 商法与相关法律的关系 一、商法部门的独立性 相对独立 二、商法与民法的关系（一）商法与民法的联系 商法与民法的关系是特别法与普通法的关系。 民法所规定的内容是一般社会生活的原则性规定，而商法所规定的内容则是特殊社会生活的具体性或技术性规定。 民法是对整个市民社会基于主体平等和意思自治而建立的各种社会关系的法律调整，具有抽象性和系统性，它有着由一系列抽象的规则组成的完备体系。 商法是市场经济的法律表现，是对构成市民社会基础的市场经济中基于营利而建立的特定社会关系的法律调整，具有具体性和实用性。 民法和商法的关系具体可以归结为以下几点： （1）民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。 （2）民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。 （3）民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。 总之，商事法规不过是依附于民法的单行法规，因为有民法的指导，这些商事法规才能有所依归。从这个意义上说，所谓商事法规只不过是民事法规的特殊表现而已。 （二）民法与商法的区别 1、立法价值取向不同 ①民法——公平至上。 ②商法——效益至上。 2、民法和商法的适用主体不同 ① 民法——一切有独立权利能力和行为能力的组织和个人。 ②商法——特定的商人。 3、民法和商法在规范性质上具有不同性 ①民法——伦理性规范。 ②商法——技术性规范。 第二章 商事法律关系 第一节 概述 一、商事法律关系的概念与特征 所谓商事法律关系，是商事主体基于商事行为而产生的权利义务关系，主要包括商事组织关系和商事交易关系。 （1）商事法律关系的主体，必须至少有一方是商事营业体，即必须是发生在商人之间或商人与非商人之间的法律关系。 （2）商事法律关系，作为商事交易法律关系，其客体仅限于商行为，其行为标的是具有商品属性的有形体或无形体的商品。 （3）商事法律关系的内容—商事权利和商事义务，均具有营利的性质，即表现为经营性商事权利和经营性商事义务。 二、商事法律关系与民事法律关系 作为民事法律关系的一种特殊形式，商事法律关系具有民事法关系的属性和基本特征，但与一般民事法律关系不尽相同。 （1）商事关系仅仅是商主体实施商行为所形成的社会关系，主体是不含有自然人特征的抽象的经营单位，商行为仅仅是经营活动。民事法律关