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一、概 述 (一)概念特征 (二)种类 (三)反担保 1、概念 2、有效反担保应具备的条件 3、反担保的实现应具备的条件 二、抵押权 (一)概念特征 1、抵押权是不移转占有的担保物权 2、抵押权的标的物可以是不动产或动产,也可以是权利 3、抵押权具有特定性:是指抵押物和抵押担保的债权须是特定的。 4、抵押权具有顺序性 5、抵押权具有不可分性。具体表现在: (1)抵押权成立后,抵押人的权利义务不因抵押物价值的增减而受影响(2)抵押财产被分割或者部分转让时,抵押权不受影响,抵押权人仍 就抵押财产的各个部分行使抵押权; (3)抵押财产部分灭失时,抵押权及于未灭失的部分,未灭失的抵押财产仍然担保着债权的全部 (4)主债权经分割或者部分转让时,抵押权不受影响,各债权人仍得就其债权份额对抵押财产的全部行使抵押权; (5) 主债权部分受偿时,抵押权人仍得就未受偿部分对抵押财产的全部行使抵押权。 6 、抵押权具有从属性 7 、抵押权具有物上代位性 (二) 分 类 1、不动产抵押、动产抵押和权利抵押 2、一般抵押和特殊抵押 3、法定抵押和约定抵押 (三) 取 得 1、依法律行为取得抵押权 1)因设立而取得抵押权 依我国现行法,抵押权的设立应当采取书面形式,并采登记生效主义。具体而言,抵押权的设定,须符合下列条件:一是当事人须订立抵押合同,二是抵押物须合法,三是依法需要登记的须办理抵押登记手续。 1)抵押合同的内容:被担保的主债权种类、数额;债务人 履行债务的期限;抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;抵押担保的范围; 当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同虽不完全具备或者约 定不明,当事人可以协商予以补充,合同并不因此而无效。但 是,抵押合同对被担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约 定不明,根据主合同和抵押合同不能补正或者无法推定的,抵押 不成立。 (2)抵押物 可抵押的财产 禁止抵押的财产 (3)抵押物登记 抵押权登记效力 应登记的抵押权 2)因转让而取得抵押权 因转让取得抵押权,须进行登记。非经登记的,不发生取得抵押 权的效力。 2、依法律的规定取得抵押权 即法定抵押权,此抵押权一般无需登记,即发生效力。 3、因继承而取得抵押权 案 例 一 某林场为建家属楼,于1999年2月8日以其所拥有的速生林做抵押,向木材公司借款300万元,双方约定还款期限为3年,双方签定了抵押合同。但因双方经常有业务来往,彼此信任,故没有办理抵押登记手续。1999年底,为拓展经营领域,林场经研究决定,依托自己的速生林资源,投资兴办高档木浆纸造纸厂。为筹备资金,林场又以其所拥有的速生林、林场幼儿园作抵押(估价3000万元),向银行贷款2500万元,双方于2000年3月10日签定贷款抵押合同,并进行了抵押登记,约定还款期限是10年,但是未约定抵押担保的范围。筹集到资金后,林场立即开始营建造纸厂,并于2001年10月投入运营。2002年3月,林场因兴建造纸厂无力偿还木材公司借款,请求延期偿还,遭木材公司拒绝。木材公司随即请求将速生林拍卖以优先受偿债权。银行得知此情况后,认为木材公司的行为侵害了其抵押权,要求木材公司立即停止侵害。 问:1、木材公司能否取得林木的抵押权? 2、银行能否取得林木、幼儿园的抵押权? 原告王云、苏江南(系原告王云之妻)。被告柳清云、汤爱国(两人原系夫妻,1997年10月27日离婚)。2003年6月9日,被告柳清云向原告苏江南借现金30000元,约定借款期限为半年,如到期不还,则以房产转户。同日,柳清云、汤爱国与两原告签订了房屋价值确认书:柳清云、汤爱国申请向王云、苏江南夫妻贷款,自愿将其坐落于铁路坑国光宿舍,权证号码为醴房权证黄泥坳办字,建筑面积62.26平方米,结构为混合的房屋产权抵押给苏江南、王云夫妻,经苏江南、王云夫妇实地审核,双方协商一致,同意确认房屋价格价值300
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